Прекршување на санкциите кон Русија: последици за вашиот бизнис и договори

Прекршувањето на санкциите против Русија е кривично дело во Холандија. Прекршувањата на рестриктивните мерки на ЕУ се економски прекршоци според Sanctiewet 1977 заедно со Wet op de economische delicten, а намерното прекршување носи максимум шест години затвор за вклучените лица, како и парична казна за компанијата. Исто толку важно за повеќето бизниси, санкцијата не само што создава ризик од кривично гонење: таа ги менува договорите што веќе ги имате. Извршувањето може да стане забрането преку ноќ, плаќањата може да бидат блокирани, а другата страна може да го изгуби правото да бара било што.

Оваа статија објаснува што всушност забранува пакетот за Русија, како функционира тестот за сопственост и контрола и што се случува со договор што веќе е во тек кога другата страна или производот ќе бидат санкционирани. За спроведувањето имаме посебна статија за кривичното спроведување на меѓународните санкции , а за градење на внатрешните контроли што ве штитат од проблеми, видете ги нашите упатства за усогласеност со санкциите за бизнисите што тргуваат со Русија, Иран и Кина.

Што всушност содржи пакетот санкции против Русија

Два правилници на Советот ја вршат најголемата работа, а тие функционираат различно.

Регулатива (ЕУ) бр. 269/2014 е регулатива за котација. Таа ги именува поединците и субјектите чии средства и економски ресурси се замрзнати и забранува директно или индиректно да им се стават на располагање средства или економски ресурси. Таа е лична: прашањето е со кого си имате работа.

Регулативата (ЕУ) бр. 833/2014 е секторска регулатива. Таа забранува категории на активности без оглед на тоа кој е договорната страна: извоз на стоки со двојна намена, напредна технологија, машини и индустриски влезни материјали; увоз на нафта, јаглен, челик, злато и растечки список на други производи; низа финансиски трансакции; и обезбедување на специфични услуги за руската влада или за субјекти основани во Русија, вклучувајќи сметководство, ревизија, даночни совети, деловни и менаџерски консултантски услуги, односи со јавноста, ИТ и, со дефинирани исклучоци, правни советодавни услуги. Таа е трансакциска: прашањето е што правите.

И двата се директно применливи во Холандија. Не постои холандски акт за спроведување за самите забрани; Sanctiewet од 1977 година ги обезбедува спроведувањето, структурата за лиценцирање и кривичната одговорност, додека суштината доаѓа директно од Брисел и се менува со секој пакет.

Пакетите и зошто верзијата е важна

Рестриктивните мерки се продолжуваат во последователни пакети од февруари 2022 година, при што секој од нив ги менува двата регулативи, наместо да ги заменува. Дваесет и првиот пакет беше усвоен на 23 јули 2026 година и стапи на сила следниот ден, продолжувајќи ги роковите за продажба и ликвидација за неколку категории до крајот на 2027 година и додавајќи дополнителни трговски и финансиски ограничувања.

Практичната последица е дека консолидираниот текст е снимка, а не закон. Скринингот на другата страна според листа преземена пред три месеци не е усогласеност, а внатрешната политика што го наведува бројот на пакетот е застарена во моментот кога ќе се појави следниот. Она што треба да се документира е процесот, вклучувајќи го датумот на кој е извршена секоја проверка и според која верзија на листите, бидејќи тоа ќе го бара истрагата. Нашиот преглед на дополнителните санкции против Русија следи што додале последователните пакети.

Кој е обврзан

Прописите се обврзувачки за секого на територијата на Европската Унија, за сите државјани на ЕУ каде и да се, за секоја компанија основана според законот на земја-членка и за секое работење кое се врши целосно или делумно во рамките на Унијата. Затоа, холандската BV е обврзана со мерките на Русија за нејзините активности низ целиот свет, а холандскиот државјанин кој работи во странство за странски работодавач останува лично обврзан.

Досегот оди подалеку од тоа. Според член 8а од Регулативата 833/2014, операторот од ЕУ мора да вложи максимални напори за да осигури дека компаниите надвор од ЕУ што ги поседува или контролира не ги поткопуваат мерките. Таа обврска е обврска насочена кон резултати, а не кон строга одговорност, но тоа значи дека холандската матична компанија не може да се однесува кон подружница во трета земја како надвор од нејзината одговорност и треба да може да покаже какви чекори всушност презела.

Тестот за сопственост и контрола: педесет проценти, а не дваесет и пет

Најскапата грешка во практиката на санкции е примената на погрешен праг. Сепак, компанија која не е котирана на берза е зафатена од замрзнување на средствата ако котирано лице или субјект ја поседува или контролира. Според европските упатства за спроведување на рестриктивни мерки, сопственоста значи поседување педесет проценти или повеќе од сопственичките права или мнозински удел, директно или индиректно, вклучително и преку кумулативни удели од неколку котирани лица. Контролата е посебен и поширок критериум, кој опфаќа овластување за назначување или разрешување на мнозинството од одборот, способност за одредување на употребата на средствата, доминантно влијание преку договор или статут и споредливи аранжмани. Контролата може да постои без никакво учество во акции.

Дваесет и пет проценти е различен праг од различен режим. Тоа е нивото на кое физичко лице се квалификува како краен корисник според Wwft и правилата за спречување на перење пари, и нема никаква врска со тоа дали некој субјект е заглавен во замрзнување. Компаниите кои прикажуваат дваесет и пет проценти, бидејќи тоа е бројката што ја користи нивниот софтвер за воведување, ќе претеруваат во една насока и, што е уште поопасно, ќе ги пропуштат субјектите кои се контролирани без да бидат во сопственост. Нашата статија за истрагата KYC според Wwft го наведува тестот UBO и зошто тој не е проверка на санкции.

Од ова произлегуваат уште две поенти. Прво, анализата мора да се одвива низ целиот синџир, бидејќи сопственоста може да биде индиректна, а контролата може да се протега на две или три нивоа погоре. Второ, позицијата се менува без претходна најава: другата страна која била чиста на датумот на договорот може да биде фатена на денот кога нејзиниот краен акционер е котиран на берза, и ништо во вашиот договор нема да се промени.

Што прават санкциите со договор што веќе е во тек?

Тука всушност повеќето холандски бизниси ги чувствуваат мерките. Договорот е склучен законски, стоката е доставена до половина, ратата е платена, а потоа пристигнува пакетот. Потоа се појавуваат четири прашања по ред: дали сè уште можете да го исполните договорот, дали сè уште мора да го исполните договорот, кој ја сноси загубата и дали можете да излезете.

Изведбата станува забранета

Кога прописот го забранува токму извршувањето што го бара договорот, обврската не може законски да се изврши. Според холандското право, тоа е неприпишувачки неуспех: должникот не може да го изврши, а пречката не е нешто за кое тој го сноси ризикот, па затоа доверителот не може да бара надомест на штета или конкретно извршување. Она што доверителот нормално може да го направи е да го раскине договорот, со што го раскинува и создава обврски за поништување на она што веќе е извршено. Клаузулата за виша сила во договор може да го регулира ова поинаку, а многу договори за снабдување ја дефинираат вишата сила доволно тесно за да исклучат промени во законот, па затоа клаузулата мора да се прочита пред да се потпре на закон.

Договор што бара забрането извршување е исто така ранлив сам по себе. Договор чија содржина или извршување е во спротивност со задолжителна законска одредба е ништовен, а прописите за санкции се задолжителни во таа смисла. Разликата е важна: договор што е ништовен никогаш не создавал обврски, додека договор што станал невозможен за извршување продолжува да постои и мора да се раскине. Кое од двете се применува зависи од тоа дали забраната постоела во моментот кога бил склучен договорот.

Непредвидени околности и повторно преговарање

Доколку извршувањето не е забрането, но станало радикално поотежнувачко, доктрината за непредвидени околности во член 6:258 од Burgerlijk Wetboek му дозволува на судот да измени или раскине договор, целосно или делумно и со ретроактивно дејство доколку одлучи. Санкциите, контрасанкциите и колапсот на каналот за плаќање можат да се квалификуваат, но летвата е висока. Околноста не смее да биде предвидена во договорот, а страната што се повикува на неа мора да покаже дека другата страна не може разумно да очекува договорот да остане непроменет. Од февруари 2022 година, тој аргумент стана значително потежок за договорите склучени откако започнале мерките, бидејќи ризикот бил предвидлив дотогаш. Добро составена клаузула за тешкотии или повторно преговарање останува подобар пат.

Клаузули за суспензија, раскинување и санкции

Многу комерцијални договори сега содржат клаузула за санкции што ѝ дава право на страната да го суспендира или раскине договорот ако другата страна, или некој во нејзиниот синџир на сопственост, стане котиран на берза или ако извршувањето би ги прекршило рестриктивните мерки. Таму каде што постои таква клаузула, таа обично го решава прашањето. Таму каде што не постои, опциите се општите: суспензија на извршувањето кога другата страна не може да ја изврши својата страна, раскинување поради неизвршување и раскинување со известување во договор што продолжува, што според холандското право не е секогаш достапно по желба и може да бара доволно сериозна основа и разумен отказен рок.

Две точки од формулацијата привлекуваат внимание кога договорите се преговараат повторно. Клаузулата треба да опфаќа индиректна изложеност, така што ќе важи и кога другата страна е контролирана од наведено лице, а не од самата наведена страна, и треба да прави разлика помеѓу суспензија и раскинување, бидејќи трајното исклучување не е секогаш во интерес на страната што мора да го повика. Исто така, треба јасно да наведе што се случува со веќе платените суми и со веќе испорачаната стока.

Правило за забрана за поднесување барања

Член 11 од Регулативата 833/2014 содржи одредба која често се занемарува и која може да реши цел спор. Ниту едно барање во врска со договор или трансакција чие извршување е засегнато од мерките не може да се задоволи, ако е поднесено од руско владино тело, руско лице или субјект или лице кое дејствува преку или во име на едно од нив. Тоа ги опфаќа барањата за штета, за обештетување, според гаранција и за исплата на обврзница. Ефектот е дека холандскиот бизнис кој престанува да работи поради санкциите е заштитен од барање од руската друга страна, а товарот на докажување дека правилото не се применува е на подносителот на барањето. Тоа е исто така причината зошто некои руски другари се префрлија на водење судски постапки во Русија и зошто извршливоста на руска пресуда во Холандија е прашање што треба да се разгледа пред да започне постапката, а не потоа.

Периоди на опуштање и отстапувања

Пакетите со санкции обично содржат преодни одредби што дозволуваат извршување на договори склучени пред одреден датум за ограничен период потоа, а дваесет и првиот пакет продолжи неколку од тие рокови. Овие периоди за олабавување се безбедниот пат за излез од застарен договор и се толкуваат строго: тие обично се однесуваат само на договори склучени пред крајниот рок, вклучувајќи ги и дополнителните договори потребни за нивно извршување, и само до наведениот датум.

Покрај тоа, повеќето забрани имаат отстапувања за кои надлежен орган може да издаде овластување, на пример за хуманитарни цели, за продажба на постоечки акционерски удел, за ликвидација на работењето или за исплата на износи што се должат според претходно постоечки договор. Во Холандија овие барања одат до Министерството за надворешни работи, а царината ги администрира извозот и увозот. Барањата одземаат време и бараат комплетна документација, па затоа барањето поднесено една недела пред да се достави пратката нема да ја спаси. Кога станува збор за замрзната сметка, може да биде потребно овластување од Министерството за финансии за ослободување на средства.

Обврски што се однесуваат на вашите договорни услови

Некои од мерките не само што забрануваат однесување; тие диктираат што мора да содржат вашите договори.

Најјасен пример е обврската за забрана за повторен извоз во член 12g од Регулативата 833/2014. За дефинирани категории на чувствителни стоки и технологија, извозник од ЕУ што продава на договорна страна во трета земја мора договорно да ѝ забрани на таа договорна страна повторен извоз на стоките во Русија или за употреба во Русија, и мора да обезбеди соодветни правни лекови во случај на прекршување, вклучително и раскинување и значителна казна. Извозникот, исто така, мора да го извести надлежниот орган ако стане свесен за прекршување. Договор што ја изоставува клаузулата сам по себе е непочитување, независно од тоа што се случува со стоките.

Заедно со тоа, постои општо очекување за длабинска анализа во синџирот на снабдување. Кога стоките се од тип за кој се знае дека се пренасочени, од извозникот се очекува да ја разгледа веродостојноста на наведената крајна употреба, необичното насочување низ земјите чија трговија со Русија нагло порасна, патиштата на плаќање што не се совпаѓаат со трансакцијата и кај договорните страни без историја на засегнатите производи. Документирањето на прашањата што сте ги поставиле и одговорите што сте ги добиле е она што го разликува бизнисот што бил измамен од оној што не сакал да знае, а токму таа разлика одредува дали прекршувањето се третира како намерно.

Ограничувањата за услугите имаат свои договорни последици. Кога холандски советник, сметководител или ИТ добавувач има тековен ангажман со субјект основан во Русија, прашањето не е само дали може да се преземе нова работа, туку и дали постојниот договор за вработување може да продолжи, а исклучоците се ограничени. За адвокатите, застапувањето во судски, административни или арбитражни постапки и советите потребни за проценка на усогласеноста со правото на ЕУ остануваат дозволени; општата комерцијална советодавна работа не е дозволена.

Плаќања, банки и замрзнати средства

Дури и кога основната трансакција е законска, парите може да не се движат. Холандските банки го применуваат својот апетит за ризик покрај регулативите, а плаќањето кон или од земја поврзано со заобиколување рутински се одложува, враќа или одбива. Тоа е комерцијална одлука од страна на банката, а не законска забрана, и постои ограничен простор за принуда, иако банката што раскинува цел однос сепак мора да ја почитува својата должност за грижа.

Доколку средствата всушност му припаѓаат на лице кое е на листата или на субјект во сопственост или под контрола на лице кое е во негова сопственост, тие се замрзнуваат по сила на закон. Замрзнувањето не е конфискација: средствата остануваат сопственост на имателот, но не можат да се користат или да се стават на располагање. Секој што поседува такви средства, вклучувајќи банка, нотар кој држи пари во ескро или компанија која има обврска за плаќање кон лицето кое е на листата, мора да го пријави поседувањето кај надлежниот орган и не смее да исплати. Плаќањето на котирана договорна страна е само по себе прекршок, поради што точниот одговор на фактура од новокотиран добавувач е да се замрзне и пријави, а не брзо да се намири пред позицијата да стане незгодна.

Санкциите и обврските за спречување на перење пари овде во голема мера се преклопуваат. Трансакција што сугерира обид за заобиколување на рестриктивните мерки обично ќе биде и невообичаена трансакција што мора да се пријави до FIU-Nederland од страна на институција што е предмет на Wwft, а двете должности се одвиваат паралелно, а не како алтернативи. Нашиот водич за перење пари во Холандија објаснува како функционира таа должност за пријавување.

Кога се сомнева на прекршување

Спроведувањето во Холандија се одвива по познат пат. Царината открива најголем дел од прекршувањата на границата, преку аномалии во декларациите, несовпаѓања помеѓу стоката и наведените крајни корисници и насочување кое нема комерцијална смисла. Потоа, FIOD спроведува кривична истрага, со овластувањата што одат со неа, вклучувајќи претреси на деловни простории, запленување на евиденција и испрашување на директори и персонал. Јавното обвинителство одлучува дали да покрене постапка, да понуди спогодба или да го отфрли случајот, а Openbaar Ministerie покажа подготвеност да ги гони извозниците кои насочиле санкционирана стока преку трети земји и ја документирале трансакцијата со лажни договори. Во такви случаи, Окружниот суд во Ротердам ги осудувал обвинетите врз основа на намера и лажна документација дури и кога не било утврдено дека стоката стигнала до Русија, а конфискацијата на остварената добивка е стандарден дел од исходот.

Намерното прекршување е сериозен економски прекршок што носи максимална казна затвор од шест години, општествено корисна работа или парична казна од највисоката применлива законска категорија; за правно лице, кога таа категорија не дозволува соодветна казна, може да се изрече парична казна до десет проценти од годишниот промет. Кога не може да се утврди намера, небрежното прекршување е сè уште казниво, на значително пониско ниво. Конкретните износи се наведени во член 23 од Wetboek van Strafrecht и периодично се прилагодуваат, така што тековните бројки треба да се проверуваат, а не да се претпоставуваат. Заедно со кривичната патека, дозволите можат да се повлечат, а компанијата може да биде исклучена од јавни набавки.

Доколку FIOD ве контактира, практичниот совет е краток. Не сте обврзани да одговарате на прашања како осомничен, вработените имаат своја позиција и свои права, а она што е кажано на првото интервју го обликува сè што следи. Побарајте совет пред тоа интервју. Нашата статија за кривичната постапка во Холандија од истрага до пресуда објаснува како се одвива процесот, а нашиот посебен дел за кривичното спроведување на меѓународните санкции подетално се занимава со суштинските прекршоци.

Што да правите со договорите што ги имате сега

Започнете со портфолиото, а не со полисата. Идентификувајте го секој договор со договорна страна во Русија или Белорусија и секој договор чии стоки, технологија или услуги спаѓаат во ограничена категорија, вклучувајќи ги и договорите со договорни страни во трети земји преку кои тие стоки би можеле да стигнат до Русија. За секој од нив утврдете три работи: дали извршувањето е сè уште законско, дали се применува период на опаѓање или отстапување и што вели договорот за суспензија, раскинување и виша сила.

Потоа правилно извршете ја анализата на сопственоста и контролата, до педесет проценти или повеќе и според критериумите за контрола, низ целиот синџир и на тековните листи. Запишете кога сте го направиле тоа. Кога ќе биде фатена другата страна, замрзнете ја и пријавете ја, наместо да импровизирате, и побарајте совет пред да соопштите нешто до другата страна, бидејќи лошо формулирано писмо може да претставува заобиколување или може да наштети на подоцнежната одбрана.

Конечно, поправете ги условите насочени кон иднината. Додадете ја или ажурирајте ја клаузулата за санкции, додадете ја клаузулата за забрана за повторен извоз таму каде што стоката го бара тоа и осигурајте се дека вашите стандардни услови ви даваат право на информации и право на суспензија. Градењето на внатрешните контроли околу тоа е посебна вежба, а нашите упатства за усогласеност со санкциите за бизнисите утврдуваат што содржи една одбранлива програма.

Совет за санкциите против Русија и вашите договори

Прашањата за санкции ретко се апстрактни додека не стигнат до адвокат. Постои пратка задржана на границата, фактура што не може да се плати, договорна страна чиј акционер штотуку е котиран или писмо од FIOD. Секое од нив има краток прозорец во кој одговорот сè уште го одредува исходот.

Law & More ги советува компаниите и нивните директори за рестриктивните мерки на ЕУ против Русија: проценува дали трансакцијата или другата страна се фатени, прегледува и преговара за договорите засегнати од мерките, аплицира за овластувања и отстапки и брани бизниси и поединци во истрагите на FIOD и постапките покренати од Јавното обвинителство. Кажете ни за вашата ситуација. Ќе ве известиме за вашите опции во рок од еден работен ден.

Најчесто поставувани прашања

Како Law & More може да ви помогне со ова е објаснето на нашата кривичен адвокат страница.