Законското двостепено друштво (structuurvennootschap) е холандска NV или BV која мора да воспостави надзорен одбор (raad van commissarissen) со овластувања што инаку би ги имале акционерите. Режимот се применува автоматски откако ќе бидат исполнети три услови во член 2:153 од Холандскиот граѓански законик (за NV) и член 2:263 (за BV) три последователни години, освен ако не се применува еден од четирите законски исклучоци. Тоа не е избор и не е резервирано за котирани мултинационални компании.
За што служи двостепениот режим?
Режимот беше воведен во 1970-тите, кога долгорочните, препознатливи акционери отстапуваа место на пократко и поанонимно сопствеништво. Генералното собрание стануваше слаба контрола врз одборот.
Законодавците одговорија со префрлање на блок од акционерската моќ во задолжителен надзорен одбор и со давање на работничкиот совет (ondernemingsraad) влијание врз тоа кој се членови на него. Целта беше да се балансира капиталот и работната сила и да се обезбеди независен надзор на компанијата чии одлуки влијаат на голема работна сила.
Тоа образложение сè уште објаснува како функционира режимот денес. Додека дисперзирана база на акционери дозволува мала група да доминира во општото собрание, надзорниот одбор е телото кое мора да ги одмери континуитетот, вработеноста и долгорочниот интерес на бизнисот, заедно со повратот на капиталот.
Режимот се однесува на NV и BV, а во еквивалентна форма и на задругата и здружението за меѓусебно осигурување. Правилата за BV се содржани во членовите 2:262 до 2:274a од Граѓанскиот законик; паралелните одредби за NV се содржани во членовите 2:152 до 2:164a. Практичарите ги наведуваат двата сета како пар, бидејќи тие се одвиваат во чекор.
Кога се применува режимот?
Кои се трите услови?
Сите три услови мора да бидат исполнети истовремено. Прво, издадениот капитал плус резервите прикажани во билансот на состојба и записите мора да го достигнат износот утврден со кралскиот декрет, моментално шеснаесет милиони евра; оваа бројка се прилагодува најмногу еднаш на секои две години и не се индексира автоматски, па затоа проверете ја со важечкиот декрет. Откупените, но неоткажано поништени акции се сметаат во вкупниот износ, како и резервите објавени во записите.
Второ, компанијата или една од нејзините зависни компании има работен совет што била законски обврзана да го основа; доброволниот работен совет не го активира режимот. Трето, компанијата и нејзините зависни компании заедно вработуваат најмалку сто луѓе во Холандија, сметано по глава на жител, а не по еквивалент на полно работно време.
Вториот и третиот услов ги фаќаат компаниите што не ги очекуваат. Холдинг компанија со тројца свои вработени може да ги исполни условите за работничкиот совет и бројот на вработени преку своите подружници, а компанија што бележи постојан раст може да го премине прагот на капитал само преку задржана добивка.
Што се смета за зависна компанија?
Зависното друштво (afhankelijke maatschappij) е дефинирано во член 2:262 за BV и член 2:152 за NV. Правно лице е зависно друштво каде што друштвото, самостојно или со други зависни друштва, обезбедува најмалку половина од својот издаден капитал. Истото важи и за партнерство регистрирано во трговскиот регистар во кое друштвото, или зависното друштво, е целосно одговорно кон трети лица како партнер.
Тука лежи вообичаената заблуда. Одборите честопати претпоставуваат дека бидејќи работничкиот совет е формиран во оперативната подружница, а не во холдинг компанијата, холдинг компанијата спаѓа надвор од режимот. Не е така: условите се тестираат на групно ниво преку дефиницијата за зависна компанија, и холдинг компанијата, а не подружницата, станува двостепена компанија.
Како функционираат известувањето и тригодишниот период?
Компанијата што ги исполнува условите мора да го извести трговскиот регистар во рок од два месеци од усвојувањето на годишните сметки од страна на општото собрание. Самиот режим стапува на сила само откако тоа известување ќе стои во регистарот три последователни години без прекин; тоа е моментот кога статутот на здружението мора да се усогласи со законските правила.
Во пракса, два детали се важни. Тригодишниот период тече само од моментот кога известувањето е всушност поднесено, па затоа компанијата што го пропуштила рокот не го започнува процесот, иако сепак треба да поднесе барање без одложување. Известувањето може да се повлече и ако условите престанат да се исполнуваат, на пример ако бројот на вработени во Холандија падне под сто, а ако условите повторно се исполнат подоцна, периодот генерално почнува да тече одново.
Дали постојат исклучоци или ослабен режим?
Кои компании се целосно ослободени?
Член 2:263 став 3, и неговиот еквивалент во NV член 2:153 став 3, целосно ослободуваат неколку категории на компании; ослободената компанија дури и не мора да го извести регистарот. Една категорија е компанија која самата е зависна компанија од правно лице на кое веќе се применува целосниот или ослабен режим; ослободувањето се однесува само надолу, така што подружница на двостепена матично друштво може да биде ослободена, но матичното друштво никогаш не е ослободено поради нејзината подружница. Други категории опфаќаат компании за управување и финансии во рамките на меѓународна група чии вработени најчесто работат надвор од Холандија, како и компании чиј капитал е во сопственост, според заеднички договор, од правни лица кои самите веќе се предмет на режимот.
Доколку се применува целосно ослободување, тоа се применува веднаш, без преоден период. Доколку се укине, започнува вообичаениот пат преку известување и тригодишниот период.
Како функционира ослабениот режим?
Ослабениот режим (verzwakt structuurregime) не е исклучок, туку варијанта. Член 2:265 од Граѓанскиот законик и член 2:155 за NV, го отстрануваат овластувањето на надзорниот одбор да назначува и разрешува директори кога најмалку половина од издадениот капитал го држи правно лице чија група најчесто вработува луѓе надвор од Холандија, или од неговите зависни компании, или според заеднички договор меѓу нив. Член 2:265a проширува сличен третман на одредени структури на заедничко вложување.
Според ослабениот режим, акционерите ја задржуваат моќта да назначуваат и разрешуваат директори. Сè друго, вклучувајќи го задолжителниот надзорен одбор, неговата постапка за назначување и неговиот каталог на права за одобрување, сè уште важи. Ослабениот режим не се применува откако сопствената работна сила на компанијата е претежно со седиште во Холандија.
Што се менува откако ќе се примени режимот?
Како се составува и назначува надзорниот одбор?
Надзорниот одбор станува задолжителен и мора да има најмалку три члена. Надзорните директори ги назначува општото собрание по сопствена номинација од одборот, а општото собрание може да ја отфрли номинацијата само со апсолутно мнозинство кое претставува најмалку една третина од издадениот капитал.
За една третина од местата, работничкиот совет има зголемено право на препорака: надзорниот одбор мора да го следи освен ако не се спротивстави на законски основи, а спорот оди во Претпријатиската комора (Ondernemingskamer). Во пракса, акционерот не може едноставно да постави свои луѓе во одборот и не може да отстрани поединечен надзорен директор по своја волја. Разрешувањето на поединечен директор наместо тоа се одвива преку Претпријатиската комора на Amsterdam Апелациски суд, поради занемарување на должноста, други тешки причини или фундаментална промена на околностите.
Како се назначуваат директорите и што е потребно за одобрување?
Според целосниот режим, надзорниот одбор ги назначува и разрешува директорите; според ослабениот режим, таа моќ останува кај општото собрание. Во обете верзии, надзорниот одбор има законски каталог на права за одобрување на важни одлуки, утврдени во член 2:274 за BV и член 2:164 за NV.
Тој каталог опфаќа, меѓу другото, издавање акции, значајни инвестиции, стекнување или отуѓување на учество над законскиот праг, измена на статутот или распуштање на компанијата, поднесување барање за стечај и големо намалување на работната сила или далекусежна промена во условите за вработување.
Недостатокот на одобрение не влијае на овластувањето на одборот да ја претставува компанијата пред трети страни; другата страна што дејствува во добра намера е заштитена, а последиците остануваат интерни, како можна одговорност на директорот. Третирањето на каталогот како формалност го погрешно толкува: тој е механизмот преку кој надзорниот одбор всушност ја управува компанијата.
Можат ли акционерите да ја повлечат довербата во надзорниот одбор?
Противтежата на акционерите е колективна, а не индивидуална. Според член 2:161a од Граѓанскиот законик и член 2:271a за BV, општото собрание може да ја повлече довербата на надзорниот одбор со апсолутно мнозинство кое претставува најмалку една третина од издадениот капитал. Резолуцијата веднаш ги разрешува сите надзорни директори, но само откако работничкиот совет ќе има можност да го искаже својот став и одборот ќе биде сослушан.
Потоа, управниот одбор мора да побара од Претприемничката комора да назначи надзорни директори на привремена основа, а акционерите не можат да ги разрешат директорите што ги назначува судот. Затоа, повлекувањето на довербата го предава составот на одборот на судот, а не на состанокот што гласал, поради што инструментот се користи штедливо. Нашата статија за Претприемничката комора објаснува како се одвиваат тие постапки.
Дали постои едностепена алтернатива или доброволна примена?
Двостепеното друштво не мора да има посебен надзорен одбор. Членовите 2:274a и 2:164a од Граѓанскиот законик дозволуваат законските задачи да се извршуваат во рамките на едностепен одбор, каде што неизвршните директори седат заедно со извршните директори. Изборот е направен во статутот и им одговара на групите што веќе се навикнати на единствено тело за донесување одлуки; не го омекнува режимот, бидејќи неизвршните директори наследуваат иста постапка за назначување, право на препораки и каталог на одобрување.
Режимот може да се усвои и доброволно, во целосна или ослабена форма, со негово запишување во статутот на здружението. Во тој случај се применува само условот за работнички совет, а режимот стапува на сила штом тоа ќе биде наведено во статутот. Компаниите го прават ова затоа што професионален надзорен одбор со законски овластувања може да ја одвои сопственоста од управувањето откако семејните акционери повеќе нема да го водат работењето секојдневно, а тоа им сигнализира на заемодавателите дека надзорот не е само номинален.
Што значи ова за акционерите, семејните бизниси и инвеститорите?
За акционер со контролно мнозинство, режимот е вистинско губење на моќ. Според целосниот режим, повеќе не можете да назначувате или разрешувате директори, не можете да ги поставите вашите сопствени кандидати во надзорниот одбор без негово номинирање и да се соочите со одбор кој мора да ги одмери интересите на бизнисот како целина, а не само оние на најголемиот акционер. Отстранувањето на поединечен надзорен директор бара постапка пред Претприемничката комора; отстранувањето на сите нив го предава назначувањето на истиот тој суд.
Семејните бизниси го чувствуваат ова најостро, бидејќи тие често ги преминуваат праговите додека сопственоста останува концентрирана и практична. Растот преку задржана заработка, работнички совет формиран во оперативна компанија и број на вработени што се приближува над сто може да го донесе режимот на виделина години пред некој да го разгледа. Вистинскиот момент да се размисли за тоа е кога вториот услов ќе се исполни, а не кога известувањето паѓа рок. Надзорниот одбор може да биде вистинска предност во семеен бизнис, особено кога извршниот тим е надворешен, но најдобро функционира кога е составен намерно, а не под временски притисок. Нашата статија за улогата на надзорните одбори во криза утврдува колку вреди таков одбор кога работите тргнуваат наопаку.
За странските инвеститори, режимот често е точка на преговори во трансакцијата. Купувач кој претпоставил дека ќе го контролира одборот на холандска целна компанија може да открие дека го контролира само општото собрание. Дали ослабениот режим се применува и дали сè уште може да се потпре на исклучок по зделката, е предмет на длабинска анализа, а не на чистење по завршувањето. Истото важи и за малцинските позиции: режимот ја менува вредноста на акционерскиот удел во однос на управувањето, поента што нашата статија за позицијата на малцинските акционери ја развива понатаму.
Каде има простор за прилагодување на структурата?
Режимот е задолжителен во својата суштина, но не е сè затворено. Законските права на надзорниот одбор за одобрување не можат да се намалат во статутот, но можат да се дополнат, така што одредени одлуки треба да бидат одобрени и од друго корпоративно тело, како што е генералното собрание. Тоа е вообичаен начин да се зачува правото на глас на акционерот врз одлуките што најмногу ги интересираат, и функционира бидејќи е засновано на статутот, а не на договорот.
Исто така, можете да го обликувате профилот на надзорниот одбор, бројот на членови над законскиот минимум, неговите комитети и како правото на препорака од работничкиот совет функционира во пракса. Договорот меѓу акционерите може да додаде обврски меѓу самите акционери, но тој ги обврзува само неговите страни и не може да ги замени законските овластувања на корпоративните тела, поради што е послаба алатка овде од добро напишаните членови. Директорите на двостепена компанија треба да запомнат и дека вообичаените правила за правилно извршување на нивните должности и за одговорност на директорите продолжуваат да важат непроменети заедно со режимот.
Што треба да направите сега?
Тестирајте ги трите услови во однос на вашиот најнов биланс на состојба и вашиот реален број на вработени во Холандија, на ниво на група, а не само на субјектот што го разгледувате. Доколку условите се исполнети, проверете дали се применува еден од исклучоците; ако не, известете го трговскиот регистар во рок од два месеци од усвојувањето на вашите годишни сметки и искористете го тригодишниот период за подготовка, наместо да чекате.
Доколку е достапен ослабениот режим, потврдете го тоа врз основа на реалните бројки на вработени, а не врз основа на претпоставка за тоа каде е регистрирана матичната компанија. И ако се приближувате до праговите, намерно одлучете дали да се вклучите во режимот, да се реструктуирате за да се примени ослободување или да го усвоите доброволно според ваши услови.
Вградувањето на ова во вашето планирање на управувањето рано, исто така, го остава изборот на едностепена или двостепена структура на одборот и изготвувањето на статутот на здружението во ваши раце, а не под временски притисок откако тригодишниот период веќе тече.
Најчесто поставувани прашања
Дали двостепениот режим се однесува само на котирани компании?
Не. Важи за секоја NV или BV што ги исполнува условите за капитал, работнички совет и број на вработени, котирани на берза или не. Повеќето двостепени компании во Холандија не се котирани на берза.
Можеме ли едноставно да избереме да не го применуваме режимот откако ќе се исполнат условите?
Не. Откако трите услови ќе бидат исполнети три последователни години и не се применува никакво ослободување, режимот е задолжителен и статутот на здружението мора да се усогласи со него.
Дали преместувањето на работничкиот совет во подружница нè вади од режимот?
Не. Условите се тестираат на групно ниво преку дефиницијата за зависна компанија, така што работничкиот совет на подружница сè уште може да ја стави холдинг компанијата под режимот.
Што се случува ако едноставно го игнорираме барањето за известување?
Неизвестувањето на трговскиот регистар не ги укинува условите и не го запира периодот од три години откако конечно ќе се поднесе известувањето. Заинтересирана страна, како што е работничкиот совет, исто така може да побара од судот да наложи регистрација.
Резиме
- Двостепениот режим се применува автоматски откако условите за капитал, работнички совет и број на вработени од член 2:153 (NV) или 2:263 (BV) BW ќе бидат исполнети три последователни години.
- Постојат четири законски исклучоци, а ослабена варијанта им ја остава моќта за назначување и разрешување на директори на акционерите.
- Откако ќе се примени режимот, надзорниот одбор ги назначува и разрешува директорите (според целосниот режим) и поседува законски каталог на права за одобрување.
- Со повлекувањето на довербата во надзорниот одбор, неговиот состав се предава на Претприемачката комора, а не на акционерите.
- Тестирајте ги условите на групно ниво, проверете ги исклучоците и искористете го тригодишниот период на известување за да ја подготвите управувачката структура, наместо да чекате.
Law & More ги советува одборите, надзорните одбори, акционерите и работните совети за законскиот двостепен режим: дали се применува, дали е достапна исклучок или ослабена варијанта, како да се измени статутот и како да се решат споровите околу назначувањата и правата за одобрување пред Претприемничката комора. Прочитајте повеќе во нашата Холандски водичи за корпоративно право и на акционерски спорови.
Не сте сигурни каде се наоѓате? Кажете ни за вашата ситуација. Ќе ве известиме за вашите опции во рок од еден работен ден.
Како Law & More може да ви помогне со ова е објаснето на нашата корпоративен адвокат страница.
