Правното спојување според холандското право одзема време. Мора да се состави предлог за спојување, финансиските документи мора да се поднесат или да се објават јавно, и дури откако ќе истече законскиот рок за приговор, нотарот го извршува актот за спојување. Меѓутоа, во пракса, финансиските последици од тоа спојување честопати почнуваат да течат многу порано. Токму за тоа се работи за ретроактивно дејство во правното спојување, и тоа е тема што редовно предизвикува недоразбирања меѓу претприемачите, сметководителите, па дури и искусните директори.
Во овој блог објаснувам како ретроактивното дејство на сметководството се однесува на датумот на законското спојување, колку далеку наназад може да се случи ова, какви се даночните правила и зошто финансиските документи што го придружуваат предлогот за спојување претставуваат една од најпотценетите стапици во пракса. На крајот одговарам на најчесто поставуваните прашања на оваа тема.
Датум на правно спојување наспроти датум на стапување во сила на сметководството
При секое правно спојување, мора да се направи разлика помеѓу два различни моменти, кои честопати се мешаат.
Спојувањето станува правно право дури на денот откако нотарот ќе го потпише актот за спојување. Од тој момент, средствата и обврските на компанијата што исчезнува се пренесуваат по универзален наслов на компанијата што презема, компанијата што исчезнува престанува да постои, а акционерите на компанијата што исчезнува во принцип стануваат акционери на правното лице што презема. Ова произлегува од основните одредби од Наслов 7 од Книга 2 од Холандскиот граѓански законик.
Сепак, за целите на финансиското известување, се применува различен, многу поран датум. Холандскиот закон дозволува да се одреди поран датум од кој финансиските трансакции на компанијата што исчезнува се сметаат за на сметка и ризик на компанијата што презема. Во пракса, овој датум се нарекува датум на стапување во сила на сметководството или датум на спојување. Конкретно, ова значи дека приходите, трошоците, добивката и загубата на компанијата што исчезнува веќе можат да се обработуваат во административните и годишните сметки на компанијата што презема, на пример, од 1 јануари, иако самото спојување законски стапува на сила дури неколку месеци подоцна.
Колку назад може да се однесува ретроактивното дејство
Тука е потребна одредена нијанса, бидејќи ова е точка што често се соопштува премногу ригидно во пракса. Финансиската распределба се одвива од датум експлицитно наведен во предлогот за спојување, согласно член 2:312 став 2 од Холандскиот граѓански законик. Тој датум обично паѓа на почетокот на тековната финансиска година, генерално 1 јануари за компании чија финансиска година се совпаѓа со календарската година, но ова не е апсолутна граница утврдена со толку многу зборови во законот. Просторот за понатамошно враќање е ограничен со ограничувањата на важечкиот закон за спојување и законот за годишни сметки и мора да се процени во секој поединечен случај во однос на позадината на последните усвоени годишни сметки, датумот на спојување избран во предлогот за спојување и дали тој датум е одбранлив во светлината на интересите на акционерите, доверителите и даночните власти.
Доколку финансиските години на компаниите што се спојуваат не се совпаѓаат, не може едноставно да се користи стандарден датум како што е 1 јануари. Во тој случај, мора да се процени по компанија како избраниот датум на сметководство се однесува на последната затворена и усвоена финансиска година на секоја поединечна страна. Неправилно избраниот датум на стапување во сила може да доведе до прашања од сметководителот, разговори со холандските даночни власти или корективна работа во администрацијата подоцна.
Практичниот ефект врз администрацијата и годишните сметки
Ретроактивното дејство не го менува правниот момент во кој спојувањето стапува на сила, но има далекусежни последици за администрацијата. Резултатите од компанијата што исчезнува се вклучени во бројките на компанијата што презема од избраниот датум на спојување. Меѓукомпаниските трансакции што се случиле меѓу страните во меѓувреме мора внимателно да се проценат и елиминираат каде што е потребно, за да не се случи двојно броење. Администрацијата, исто така, мора да биде во можност да потврди кои ставки се на сметка на компанијата што презема од избраниот датум, а годишните сметки и белешките кон нив мора да се усогласат со избраната структура на спојување. Затоа, ретроактивното дејство не е само правен избор, туку, исто така, и административен проект во кој финансиската администрација, сметководителот, даночниот советник и нотарот мора да бидат добро координирани.
Даночен третман: даночно неутрален механизам за спојување
Фактот дека сметководственото ретроактивно дејство е можно според граѓанското право не значи автоматски дека со тоа се намируваат и даночните последици. За даночни цели, често се користи можноста за даночно неутрално спојување според член 14б од холандскиот Закон за данок на добивка на претпријатија од 1969 година. Почетната точка на таа можност е дека оданочувањето на, на пример, скриени резерви и даночни побарувања може да се одложи на компанијата што презема, под услов условите на можноста да се исполнети и спојувањето да не е претежно насочено кон избегнување или одложување на оданочувањето.
Холандските даночни власти обрнуваат посебно внимание на тоа дали спојувањето е структурирано од вистински деловни причини, како и на позицијата на загубите и даночните побарувања кај компаниите што се спојуваат. Потребно е дополнително внимание кога постојат загуби кај една од страните што се спојуваат, кога спојувањето има за цел јасна даночна оптимизација без солидна деловна оправданост, кога во спојувањето се вклучени различни правни форми, на пример друштво со ограничена одговорност (BV) што се спојува со фондација, каде што прекуграничните елементи играат улога или кога спојувањето е дел од пошироко реструктуирање. Ретроактивното дејство на граѓанското право и неговото прифаќање на данокот честопати течат паралелно во пракса, но ова не е автоматско. Секогаш е потребна посебна даночна проценка.
Финансиските документи што го придружуваат предлогот за спојување: внимавајте на шестмесечниот рок
Тема што редовно се занемарува во пракса е валутата на финансиските документи што го придружуваат предлогот за спојување. Доколку последните усвоени годишни сметки или други финансиски извештаи на друштвото што се спојува датираат од повеќе од шест месеци пред поднесувањето или објавувањето на предлогот за спојување, тие постари документи не се неважечки како такви, но повеќе не се доволни за досието за спојување. Во тој случај, управниот одбор мора, согласно член 2:313 став 2 од Холандскиот граѓански законик, да подготви дополнителна годишна сметка или меѓуизвештај за средствата и обврските, со датум на упатување не порано од првиот ден од третиот месец пред месецот на поднесување, и да го поднесе или објави ова заедно со предлогот за спојување, во обем потребен, согласно член 2:314 став 1 од Холандскиот граѓански законик.
Затоа, шестмесечниот рок се однесува на комплетноста на досието за спојување, а не на граѓанско-правната валидност на постарите годишни сметки како такви. Режимот има за цел да обезбеди акционерите, доверителите и нотарот да имаат пристап до доволно ажурирани финансиски информации при проценка на спојувањето. Покрај тоа, член 2:315 став 1 од Холандскиот граѓански законик продолжува да бара од управниот одбор да ги открие значајните промени во средствата и обврските што се случиле по предлогот за спојување. Забележете дека избраниот датум на стапување во сила на сметководството според член 2:312 став 2 од Холандскиот граѓански законик и барањето за валута според член 2:313 став 2 од Холандскиот граѓански законик се два одделни барања, кои често се мешаат, но мора да се почитуваат независно еден од друг.
Колку долго финансиските документи остануваат валидни
Шестмесечниот тест се оценува во еден фиксен момент, имено моментот на поднесување или објавување на предлогот за спојување. Во тој момент, последните усвоени годишни сметки не смеат да бидат постари од шест месеци, или мора да биде подготвена дополнителна годишна сметка или меѓугодишен извештај за средствата и обврските. Самиот меѓуизвештај, исто така, не смее да биде составен предалеку пред поднесувањето, со датум на референца не порано од првиот ден од третиот месец пред месецот на поднесување. Во пракса, ова значи дека документите всушност може да бидат стари не повеќе од неколку месеци во моментот на поднесување.
Онаму каде што работите често тргнуваат наопаку е прашањето што се случува во периодот по поднесувањето. Процесот на спојување, со оглед на законскиот период за приговор и времето што му е потребно на нотарот, лесно може да потрае неколку месеци пред да се изврши актот. Законот не бара ново ажурирање на годишните сметки или извештајот за средствата и обврските само затоа што поминува време помеѓу поднесувањето и извршувањето. Наместо тоа, од моментот на поднесување се применува континуирана обврска за објавување согласно член 2:315 став 1 од Холандскиот граѓански законик: управниот одбор на секое друштво што се спојува мора да ги информира акционерите и другите друштва што се спојуваат за значајните промени во средствата и обврските што се случуваат по датумот на предлогот за спојување и пред спојувањето да стапи на сила.
Затоа, валидноста на финансиските документи не е поврзана со континуиран рок на траење што тече до извршувањето на договорот, туку со карактерот на моменталната состојба на поднесувањето, дополнет со обврска за известување за материјалните случувања подоцна. Доколку помине подолг период помеѓу поднесувањето и планираното извршување, на пример поради поднесен приговор или доцнење во донесувањето одлуки, разумно е, од претпазливост, да се процени дали финансиската состојба на вклучените компании сè уште одговара на сликата дадена од поднесените документи, иако законот не налага нов шестмесечен тест за ова. Во случај на сомнеж, ажуриран извештај за средствата и обврските, или барем експлицитно објавување согласно член 2:315 став 1 од Холандскиот граѓански законик, е најбезбедниот начин да се спречат приговори или дискусии од доверителите за време на нотарскиот преглед.
Што ако финансиските документи недостасуваат или се застарени
Недостасувањето или застарените финансиски документи не го прават спојувањето автоматски ништовно. Достапната судска пракса не утврдува правило дека спојувањето е автоматски неважечко штом документите се постари од шест месеци. Врховниот суд на Холандија потврди дека спојувањето останува важечко сè додека судот не го поништил и дека поништувањето е можно само врз основа на ограничувачките основи од член 2:323 став 1 од Холандскиот граѓански законик. Проблемот со недостасувачките или застарените документи затоа лежи првенствено во непочитувањето на обврските за документација и објавување, со последици за можноста за продолжување на извршувањето и евентуално за одговорност на директорот, а не во автоматска невалидност на спојувањето или на самите постари личности.
За нотарот, ова е чувствителна точка. Додека досието за спојување не е комплетно, нотарот не може да изјави дека се исполнети законските формални барања, како што се бара со член 2:318 став 2 од Холандскиот граѓански законик, и во принцип ќе одбие да го изврши делото сè додека досието не биде дополнето. За доверителите, најважната заштита пред извршувањето лежи во правото на приговор според член 2:316 став 1 од Холандскиот граѓански законик. Недостасувачките или застарените документи сами по себе не се основа за приговор, но тие се релевантни до степен до кој прават веродостојно дека финансиската состојба на компанијата што презема по спојувањето ќе понуди помала гаранција дека побарувањето ќе биде задоволено. Судот го отфрла таквото барање ако доверителот не успее да го направи ова веродостојно, како што е потврдено и во неодамнешната судска пракса на Amsterdam Окружниот суд.
Запишување на датумот во предлогот за спојување
Избраниот датум на стапување во сила на сметководството не е избор што може да се додаде подоцна. Доколку треба да се користи ретроактивно дејство, тој датум мора експлицитно и навремено да се вклучи во предлогот за спојување поднесен до Холандската стопанска комора, согласно член 2:312 став 2 од Холандскиот граѓански законик. Предлогот за спојување ја формира основата на целиот процес и, покрај овој датум, ги содржи и правните лица што се спојуваат, компанијата што презема, предложениот однос на размена каде што е применливо, последиците за акционерите, доверителите и другите заинтересирани страни и последиците за вработените. Нејасен или нецелосен предлог за спојување може да доведе до проблеми подоцна за време на извршувањето, за време на прегледот на документите од страна на нотарот или за време на проценката на данокот.
Позицијата на вработените, доверителите и акционерите
Ретроактивното дејство е првенствено релевантно за финансиската обработка. Сепак, правните последици за трети страни стапуваат на сила само според правилата на правото на спојување, а не ретроактивно. Вработените можат да бидат засегнати во нивната правна положба од спојувањето, доверителите имаат право на приговор опишано погоре, а акционерите или членовите, во зависност од правната форма, се вклучени во донесувањето одлуки околу спојувањето. Јасна комуникација и правилна документација се од суштинско значење за да се спречи избраниот ретроактивен ефект погрешно да создаде впечаток дека положбата на овие страни исто така се менува на претходен датум.
Често поставувани прашања за ретроактивно дејство при правно спојување
Од кој датум може да започне ретроактивното дејство во сметководството?
Датумот е евидентиран во предлогот за спојување согласно член 2:312 став 2 од Холандскиот граѓански законик и во пракса обично паѓа на почетокот на тековната финансиска година. Не постои цврста, експлицитно наведена законска надворешна граница, но избраниот датум мора да се вклопи во ограничувањата на законот за спојување и законот за годишни сметки и мора да се усогласи со последните усвоени годишни сметки на вклучените компании.
Дали ретроактивното дејство автоматски важи и за даночни цели?
Не. Холандските даночни власти генерално прифаќаат сметководствен ретроактивен ефект во рамките на даночно неутралното спојување според член 14б од Законот за данок на добивка на претпријатија од 1969 година, под услов да не се добие несоодветна даночна предност, на пример со несоодветно компензирање на загубите. Ретроактивниот ефект на граѓанското право и данокот честопати течат паралелно, но ова мора да се процени одделно во секој случај.
Што се случува ако финансиските години на компаниите што се спојуваат не се совпаѓаат?
Во тој случај, стандарден датум како што е 1 јануари не може едноставно да се претпостави. Мора да се процени по компанија како избраниот датум на поврзување се однесува на последната затворена и усвоена финансиска година на таа компанија, што честопати бара прилагоден пристап.
Дали финансиските документи постари од шест месеци се неважечки за предлогот за спојување?
Не, тие документи не се неважечки како такви, но повеќе не се доволни. Управниот одбор мора, согласно член 2:313 став 2 од Холандскиот граѓански законик, да подготви дополнителна годишна сметка или меѓуизвештај за средствата и обврските и да го поднесе заедно со предлогот за спојување, во обем потребен, согласно член 2:314 став 1 од Холандскиот граѓански законик.
Колку долго финансиските документи остануваат важечки откако ќе биде поднесен предлогот за спојување?
Шестмесечниот тест се применува само во моментот на поднесување или објавување на самиот предлог за спојување. За периодот потоа, законот не пропишува нов рок за ажурирање; сепак, член 2:315 став 1 од Холандскиот граѓански законик наметнува континуирана обврска за објавување на значајни промени во средствата и обврските што се случуваат по поднесувањето, сè додека спојувањето не стапи во сила. Во подолг процес помеѓу поднесувањето и извршувањето, разумно е, од претпазливост, да се процени дали е потребно дополнително ажурирање или објавување, иако законот не го бара тоа строго.
Може ли доверител да го запре спојувањето поради недостаток на финансиски документи?
Доверител може да поднесе приговор согласно член 2:316 став 1 од Холандскиот граѓански законик. Недостасувачките или застарените документи не се независна основа за приговор, но можат да придонесат за да се направи веродостојно дека финансиската состојба на компанијата што презема по спојувањето нуди помала гаранција дека побарувањето ќе биде задоволено. Судот го отфрла барањето ако ова не е веродостојно.
Може ли спојувањето да се поништи подоцна поради недостатоци во досието за спојување?
Само во ограничена мера. Член 2:323 став 1 од Холандскиот граѓански законик содржи ограничувачки систем на основи за поништување. Спојувањето евидентирано во акт извршен од нотарот е и останува важечко сè додека судот не го поништил, дури и ако досието за спојување покажало процедурални недостатоци.
Дали нотарот мора да одбие да го изврши делото ако недостасуваат финансиски документи?
Во принцип, да. Нотарот може да изјави дека се исполнети законските формални барања, како што е пропишано со член 2:318 став 2 од Холандскиот граѓански законик, само ако досието за спојување е комплетно. Доколку недостасуваат задолжителни документи, логичниот тек на дејствување е одбивање на извршување додека досието не биде дополнето.
Дали спојувањето со различна правна форма, како што е фондација, ги менува правилата?
Да, ова заслужува посебно внимание. Даночните олеснувања како што е даночно неутралното спојување не се применуваат автоматски на ист начин за различни правни форми. При спојување, на пример, на BV со фондација, немојте едноставно да го прифаќате стандардниот пристап за спојувања помеѓу друштва со редовен капитал, туку однапред да го процените ова конкретно.
Заклучок и прилагодени совети
Ретроактивното дејство кај правното спојување е вредна алатка што го прави финансиското известување попрактично и може добро да се вклопи во пошироко реструктуирање. Самото спојување се случува дури денот по извршувањето на нотарскиот акт, но за сметководствени цели често е можно да се усогласи со претходен датум евидентиран во предлогот за спојување. Тој избор мора внимателно да се подготви: датумот мора експлицитно да се наведе во предлогот за спојување, администрацијата мора да биде соодветно поставена, финансиските документи мора да бидат доволно актуелни за да го исполнат шестмесечниот рок од член 2:313 од Холандскиот граѓански законик, а даночниот третман мора да биде поткрепен со вистински деловни основи и да биде одбранлив.
Прилагодениот совет е особено потребен во случаи што вклучуваат различни финансиски години, загуби, прекугранични елементи или спојувања помеѓу различни правни форми. Доколку се соочувате со една од овие ситуации, ве молиме контактирајте Law & More да се проценат избраниот датум на спојување, предлогот за спојување и даночните аспекти на вашето спојување, за да можеме заедно да ги испланираме потребните чекори.
