Во холандскиот систем на започнување бизнис од „дома“, одржливите делови од банкротиран бизнис се откупуваат од имотот и продолжуваат, обично во постоечко или новоосновано правно лице. Долговите остануваат кај банкротираната компанија, која потоа се ликвидира. Таа разлика објаснува зошто рестартирањето е привлечно, а во исто време зошто треба внимателно да се постапува, бидејќи практиката е многу понијансирана од „средствата влегуваат, долговите излегуваат“.
Рестартирањето не е правен инструмент само по себе; холандското право не го користи терминот. Во својата суштина, тоа е вообичаено трансакција на средства: договор за купопродажба помеѓу купувачот и стечајниот управник ( куратор ), склучен во рамките на ограничувањата што важат за канцеларијата на стечајниот управник. Дали таа трансакција може да се третира и како чист прекин за даночни и работни цели зависи од фактичките факти, а особено од тоа дали всушност постои пренос на економски субјект што го задржува својот идентитет.
Што точно купуваш?
Купувате средства и активности, а не претпријатие како целина во смисла на правен субјект. Помислете на залихи, машини, инсталации и огради, права на интелектуална сопственост како што се трговското име, репутацијата и базата на клиенти, доколку тие се преносливи и претставуваат дел од имотот.
Она што во принцип не го преземате се долговите. Тие остануваат кај банкротираната компанија и се исплаќаат од средствата од имотот според законскиот редослед на приоритет. Во тој поглед, трансакцијата со средства фундаментално се разликува од трансакцијата со акции, во која исто така наследувате секоја историска и условна обврска.
Прашањето за пренос на претпријатието
Пребрзо е да се каже дека рестартирањето е секогаш „само“ договор за средства без понатамошни последици. Холандското право, исто така, третира дел од бизнисот како претпријатие и предвидува дека преносот се случува при „пренос, согласно договор, спојување или одвојување, на економски субјект кој го задржува својот идентитет“ ( член 7:662(1) и (2) од Холандскиот граѓански законик ). Дали одредено рестартирање ја привлекува таа квалификација зависи од фактички прашања како што се продолжување на активностите, преземање на клиенти и средства и дали поголемиот дел од работната сила всушност продолжува да работи. Тоа има директни последици врз тоа дали правата на вработените се пренесуваат автоматски, што ќе се разгледа подолу.
Управникот може да продаде само она што му припаѓа на имотот
Носителите на право на залог или хипотека можат во принцип да ги остварат своите права како да нема стечај ( член 57 Fw ). Тоа не ја прави секоја продажба од страна на стечајниот управник невозможна, но позицијата и рангот на обезбедениот доверител во приходите мора да се почитуваат. Истата почетна точка важи и за задржувањето на правото на сопственост: дали некој имот спаѓа надвор од имотот зависи од валидноста и обемот на клаузулата и од фактичката состојба во моментот кога е прогласен стечај. Ова не е автоматско и бара анализа на имотот по имот.
Кој одлучува за рестартирање?
Управникот управува и ликвидира со имотот под надзор на надзорниот судија ( rechter-commissaris ) ( член 68 Fw ). Управникот е овластен да располага со средства ( член 101 Fw ), а продажбата се одвива јавно или со приватен договор со овластување на надзорниот судија ( член 176 Fw ), со исклучок на законскиот исклучок за продажба со ограничен обем.
Законот не бара да биде прифатена номинално највисоката понуда. Во рамките на задачата за администрирање и ликвидација на имотот, стечајниот управник ги мери, меѓу другото, приходите, можноста за испорака, сигурноста на плаќањето и времето. Затоа, добро поткрепена понуда без услов за финансирање често се претпочита пред повисока понуда со неизвесно финансирање. За странски купувач ова вреди да се сфати сериозно: доказот за средства и мандатот за потпишување во рок од неколку дена имаат поголема тежина овде од основната цена.
Временски притисок
Откако ќе се објави банкрот, имотот често брзо губи вредност бидејќи вработените си заминуваат, а клиентите си заминуваат. Затоа трансакциите за рестартирање обично се завршуваат во рок од неколку дена, а не неколку недели. Длабинска анализа во вообичаена смисла не е достапна, а стечајниот управник нема да даде никакви гаранции.
Периодот на смирување
Надзорниот судија може да одреди период на размислување не подолг од два месеци, со можност за продолжување еднаш за уште два месеци, во кој ниедно трето лице не може да употреби право на регрес против средства од имотот или да побара враќање на средства без овластување на судијата ( член 63a(1) Fw ). Ова му дава на стечајниот управник простор за преговори, но не е општа блокада на сите права на трети лица: доверителите на имотот се изрично исклучени, а одредбата не влијае на правото на заложниот доверител да изврши надвор од периодот на размислување.
Што се случува со работната сила?
За вас како купувач, ова е предметот што носи најголем ризик, а воедно и оној за кој постојат најмногу недоразбирања. Главното правило е дека при пренос на претпријатие, правата и обврските според договорот за вработување преминуваат на стекнувачот по сила на закон ( член 7:663 од Граѓанскиот законик ). Член 7:666 создава исклучок кога работодавачот е прогласен за банкротиран и претпријатието припаѓа на имотот.
Тој исклучок не е слободен премин и е точката во која рестартирањето може правно да се одврти. Прво мора да се утврди дека воопшто постои пренос на претпријатие; дури тогаш доаѓа до израз исклучокот за стечај. Ако трајно организиран економски субјект продолжи да постои, а истовремено да го задржи својот идентитет, работната сила сè уште може да се префрли по сила на закон, дури и по стечај. Таа проценка се потпира на фактите, а не на етикетата „рестартирање на стечај“, а судската пракса од последниве години ги покажува двата исхода.
Во практична смисла, ова значи дека не можете да ја третирате слободата на избор, врз која често се градат рестартирањата, како дадена. Ако ја вратите практично целата работна сила под материјално полоши услови, додека бизнисот всушност продолжува беспрекорно, постои реален ризик судот на крајот на краиштата да утврди пренос на претпријатието, со сите права што тоа ги носи. Забраните за дискриминација продолжуваат да важат во целост.
Управникот ги раскинува тековните договори за вработување почитувајќи отказен рок не подолг од шест недели, за што е потребно одобрение од надзорниот судија; од прогласувањето на банкрот, платите и поврзаните придонеси се долгови на имотот ( член 40 Fw ).
Целосниот третман на позицијата на вработениот, со судската пракса за пренос на претпријатие, шемата за гаранција на плата на UWV, преодната исплата и позицијата во случај на болест или бременост, е наведена во Вашиот холандски работодавач е банкротиран: што се случува со вашето работно место . Забележете ја разликата со другиот пат на несолвентност: при пренос за време на суспензија на плаќањата, исклучокот од член 7:666 не се применува и вработените во принцип го прават преносот по сила на закон.
Претпакување: каде стојат работите
Во пре-пакет, рестартирањето се подготвува тивко пред прогласувањето на банкрот, под надзор на потенцијален стечаен управник и потенцијален надзорен судија, со цел да се зачува вредноста и вработеноста. За купувачот привлечноста е очигледна: бизнисот губи помала вредност бидејќи клиентите и персоналот не се оставени во неизвесност со недели.
Наспроти тоа, се наоѓа неизвесност што мора да ја одмерите пред трансакцијата. Судот на правдата на ЕУ ги утврди во случаите Smallsteps и Heiploeg условите под кои важи исклучокот за несолвентност за заштита на вработените, а еден од нив е постапката да биде заснована на законски или административни одредби ( ECJEU 22 јуни 2017 година, C-126/16 ; CJEU 28 април 2022 година, C-237/20 ). Тој услов е камен на сопнување во Холандија. Врховниот суд на Холандија пресуди во случајот Heiploeg дека позицијата на потенцијалниот стечаен управник и потенцијалниот надзорен судија не е регулирана со закон, така што постапката за подготовка на договор не ги исполнува тие услови ( Врховен суд 6 октомври 2023 година, ECLI:NL:HR:2023:1372 ).
Предлог-законот што би му дал на препакетот таа законска основа, Законот за континуитет на работењето I, на 24 август 2026 година сè уште е пред Сенатот и не стапил во сила. Доколку недостасува тоа закотвување, нема гаранција дека ќе се задржи потпирањето на исклучокот за несолвентност. Последицата за вас како купувач е конкретна: може да се најдете со работна сила која се префрлила по сила на закон, според старите услови, додека вашата понуда се базирала на различна претпоставка.
Може ли поранешниот директор да го рестартира бизнисот?
Да. Не постои законска забрана за рестартирање од страна на актуелен директор или акционер. Попечителот ќе ја испита таквата трансакција подетално, а два ризика се потешки.
Реална цена
За да се избегнат штети врз доверителите, независна проценка и транспарентен процес на лицитирање се речиси неопходни кога другата страна е поврзана страна.
Одговорност на директорот
Купувањето на средствата не го штити директорот од истрага за неправилно управување. Кога очигледно неправилното управување е важна причина за стечај, секој директор е солидарно и поединечно одговорен пред имотот за дефицитот ( член 2:248(1) од Граѓанскиот законик ), заедно со општиот стандард за правилно извршување на должностите ( член 2:9 ). Прагот за лична одговорност е висок: Врховниот суд неодамна ја поништи пресудата на апелациониот суд бидејќи недоволно образложи зошто директорот требало да вклучи доверител на една групна компанија во намирувањето на долговите на друга, посебна групна компанија ( Врховен суд 12 јуни 2026 година, ECLI:NL:HR:2026:912 ). Затоа, мора да се почитува посебниот правен субјективитет и посебните долгови на групните компании, а одговорноста на директен или индиректен директор не се претпоставува лесно.
Во одредени околности, може да се изрече и наредба за дисквалификација, меѓу другото, за одредени форми на оштетување на имотот, за поништени трансакции според правилата за измамничко претпочитање или за сериозно прекршување на должностите за информирање и соработка со стечајниот управник ( член 106a Fw ).
Ризикот од поништување: лажно претпочитање
Трансакциите што претходат на стечајот можат да бидат нападнати од страна на стечајниот управник според холандскиот паулијана :
- Член 42 Fw: доброволни правни дејствија извршени пред стечај што им штетат на доверителите можат да бидат поништени ако должникот знаел или требало да го знае ова. Кога дејствието е различно од бесмислено, како што е продажба, исто така е потребно другата страна да знаела или требало да знае (член 42 Fw).
- Член 47 Fw: плаќањето на веќе доспеани долгови може да се поништи само ако примателот знаел дека веќе е поднесено барање за стечај или кога имало консултации насочени кон фаворизирање на тој доверител над другите (член 47 Fw).
Постои „знаење за предрасуди“ во смисла на член 42 Fw кога, во времето на дејствието, стечајот и дефицитот во него биле предвидливи со разумен степен на веројатност и за должникот и за другата страна. Кога збир на правни акти се поврзани, на пример, низа трансакции кои заедно го подготвуваат рестартирањето, Врховниот суд неодамна потврди дека ова знаење се проценува во целина: доволно е во одреден момент за време на извршувањето на едно од дејствијата што припаѓаат на тој збир, условот за знаење да бил исполнет. Доверителот потоа може да го поништи целиот збир на трансакции, а не само поединечниот чин при кој знаењето всушност било присутно ( Врховен суд 20 јуни 2025 година, ECLI:NL:HR:2025:975 ). Ова го зголемува ризикот од измамничко претпочитање за рестартирање изведено во фази во периодот пред стечајот.
Договори, закуп и дозволи
Стечајот не ги прекинува автоматски тековните договори, а договорите за трансакција на средства не преминуваат на купувачот по сопствена согласност. Пренесувањето на договорот бара договор помеѓу првичната договорна страна и третата страна, заедно со изрична соработка од другата страна ( член 6:159 од Граѓанскиот законик ). Затоа, купувачот мора да провери договор по договор дали преносот е можен и дали е потребна согласност од другата страна.
За договорот за закуп важи посебен режим на несолвентност: и стечајниот управник и закуподавачот можат да го раскинат предвреме, со отказен рок од најмногу три месеци во секој случај, а од прогласувањето на банкрот закупнината е долг на имотот ( член 39 Fw ). Купувачот не го стекнува стариот договор за закуп автоматски и обично ќе мора да преговара за нов договор за закуп со закуподавачот или да договори посебно доделување на договор.
Јавните дозволи честопати се поврзани со лице или субјект и по правило треба повторно да се аплицира; дали преносот е можен зависи од специфичниот јавноправен режим што ја регулира дозволата.
Најчесто поставувани прашања
Што вклучува рестартирањето?
Продолжување на одржливите делови од бизнисот, обично преку купување на средства од стечајната маса од страна на постоечко или новоинкорпорирано правно лице. „Рестартирање“ не е правен инструмент сам по себе според холандското право.
Дали долговите остануваат зад нас?
Во принцип да: долговите остануваат кај банкротираниот субјект и со нив постапува стечајниот управник според законскиот редослед на приоритет. Сепак, правата за обезбедување, како што се залог и задржување на сопственост, се поврзани со конкретното средство и мора да се испитуваат од случај до случај; тие не спаѓаат надвор од имотот автоматски и без надзор.
Дали вработените се префрлаат автоматски?
Не автоматски, но ни никогаш. Член 7:666 од Граѓанскиот законик содржи исклучок од банкрот од главното правило за автоматски пренос, но тој исклучок се применува само кога се исполнети специфични услови, особено дали постапката е навистина насочена кон ликвидација, а не кон продолжување на бизнисот. Особено во претпакет без законска основа, ова во моментов е неизвесно, како што покажува судската пракса на Smallsteps и Heiploeg. Затоа, купувачот не може едноставно да се потпре на целосна слобода на избор.
Размислувате за рестартирање или сте добавувач или закуподавач кој се соочува со тоа? Нашите адвокати за несолвентност ја проценуваат структурата и ризиците пред да понудите. Погледнете ја нашата страница за банкрот и несолвентност и нашите часовни цени за адвокатски хонорари во Холандија.
Оваа статија дава општ преглед на холандското право и европската судска пракса како што стојат на 24 август 2026 година и не претставува правен совет за специфична ситуација.
