Во холандска трансакција за спојувања и преземања, заштитата на купувачот речиси целосно се наоѓа во договорот за купопродажба на акции, а не во законот. Холандскиот закон не му дава на комерцијалниот купувач на акции никаква имплицитна гаранција за квалитет на која вреди да се потпре, па затоа гаранциите, обештетувањата, ескроу и ограничувањата на одговорноста се механизмите што одлучуваат кој плаќа кога нешто ќе се покаже како погрешно. Заедно со тој договор, се наоѓаат неколку задолжителни холандски барања што страните не можат да ги состават околу нив: нотарски акт за пренос на акции во BV или NV, консултации со работнички совет и одобрение за спојување или инвестирање каде што се исполнети праговите.
Грешка при составувањето на гаранциите, лошо договорена обештетување или нејасен аранжман за ескроу може да ги изложи купувачите на скриени обврски или да ги остави продавачите ранливи на години постапување по затворањето. Разликата помеѓу непречена трансакција и правен кал често лежи во ситните букви на договорот за купопродажба на акции (СКА).
Овој водич ве води низ основните правни механизми што ги штитат и купувачите и продавачите во трансакциите за спојувања и преземања според холандското право. Од структурата на зделката и длабинската анализа до гаранциите, обештетувањата, ескро сметките и обврските по затворањето, ќе ги најдете основните референтни точки за управување со сложени трансакции со доверба.
Без разлика дали купувате технолошка компанија во Eindhoven или продажба на производствен бизнис во Ротердам, овие градежни блокови одлучуваат колку ризик всушност носите по завршувањето.
Структура на зделката и документација
СПА наспроти договор за средства — структурен избор и правни последици
Првата стратешка одлука во која било трансакција за спојувања и преземања е дали да се структурира како зделка со акции или како зделка со средства . Во зделката со акции, купувачот ги стекнува сите акции во целната компанија, наследувајќи ги и нејзините средства и обврски - познати и непознати. Во зделката со средства, купувачот избира специфични средства и договори, оставајќи ги историските обврски кај продавачот.
Трансакциите со акции се обично побрзи и почисти од перспектива на пренос, бидејќи сопственоста на компанијата се менува без да се бараат согласности од трети страни за секој договор. Сепак, купувачите ги наследуваат сите ризици, вклучувајќи ги даночните обврски, пензиските обврски и претстојните судски постапки. Трансакциите со средства нудат поголема контрола и изолација од ризикот од наследство, но тие бараат експлицитен пренос на договори, дозволи и права на интелектуална сопственост, што може да биде административно сложено и скапо.
Писмо за намери / заглавија на услови — обврзувачки или не?
Писмото за намери (ПН) или заглавјата на условите го утврдуваат прелиминарниот договор помеѓу купувачот и продавачот пред да се состави целосниот ДНК. Дали е правно обврзувачки зависи целосно од тоа како е составен. Некои клаузули - како што се ексклузивност, доверливост и важечко право - обично се обврзувачки. Други, како што се индикативната цена и структурата на зделката, честопати не се обврзувачки.
Клучот е во јасноста. Двосмисленоста во еден договор за најава може да доведе до спорови околу тоа дали страните се обврзани да продолжат или да преговараат со добра намера. Според холандското право, еден необврзувачки договор за најава сè уште може да создаде одговорност ако едната страна дејствува со лоша намера или нагло се повлече без основана причина по значително потпирање од другата страна.
Заклучена кутија наспроти сметки за завршување
Механизмот на заклучена кутија ја фиксира куповната цена на датумот на историскиот биланс на состојба, без прилагодувања по затворањето. Купувачот го сноси ризикот од промени во вредноста помеѓу датумот на заклучената кутија и затворањето, но има корист од сигурноста. Продавачите обично гарантираат дека никаква вредност не е истечена од компанијата (преку дивиденди, управувачки такси или меѓукомпаниски заеми) по датумот на заклучената кутија.
За разлика од нив, завршните сметки ја прилагодуваат куповната цена врз основа на финансиската состојба на компанијата при затворањето. Ова вклучува подготовка на завршни биланси на состојба и нивно споредување со договорените цели за обртен капитал, нето долг или готовина. Споровите околу завршните сметки се вообичаени, честопати бараат независна експертска проценка.
Прилагодувања на цената на купување
Прилагодувањата на куповната цена му обезбедуваат на купувачот она за што платил. Типичните прилагодувања вклучуваат корекции на обртниот капитал, прилагодувања на нето долгот и механизми без готовина/без долг. ДПА треба јасно да дефинира како се пресметува секое прилагодување, кој ги подготвува завршните сметки и кој механизам за решавање на спорови се применува ако страните не се согласат.
Задолжителни холандски барања што страните не можат да ги отстапат од договорот
Сепак, договорот е структуриран и без разлика кој закон го регулира ДПА, за холандските субјекти и холандските вработени се применува збир на холандски правила.
- Нотарски пренос. Акциите во BV или NV можат да се пренесат само со акт заверен пред холандски нотар по граѓанско право (членови 2:196 и 2:86 од Граѓанскиот законик). Потпишувањето на ДСК не го поместува сопственичкиот лист; нотарскиот акт го прави тоа. Секое ограничување за пренос во статутот на друштвото, како што е обврска за понуда или барање за одобрување, мора прво да се исполни.
- Совет од работничкиот совет. Член 25 од Законот за работнички совети (WOR) му дава на работничкиот совет право да даде совет за предложен пренос на контролата врз претпријатието, а советот мора да се побара во момент кога тој сè уште може да влијае на одлуката. Одлука донесена без тој совет може да се оспори пред Претприемничката комора, која може да наложи одлуката да се повлече.
- Синдикално известување. Кодот за спојување на SER (SER-Фузиегедрагсрегелс) бара вклучените синдикати и SER да бидат известени пред да се договори спојување, во трансакции што спаѓаат во неговиот опсег.
- Контрола на спојувања. Концентрацијата мора да биде пријавена до Холандскиот орган за потрошувачи и пазари (ACM) и не може да се спроведе пред одобрувањето кога се исполнети законските прагови на промет во Законот за конкуренција; тие прагови се утврдени со закон и се прилагодуваат од време на време, па затоа треба да се проверуваат во однос на тековниот текст. Кога се исполнети праговите на ЕУ, случајот го презема Европската комисија.
- Скрининг на инвестиции. Законот за инвестиции во стоки, фузии и презимиња (Vifo) бара известување до Бирото за инвестиции за аквизиции на витални добавувачи и компании активни во чувствителна технологија. Трансакцијата може да не се затвори пред да заврши проценката.
- Пренос на претпријатие. Во договор за средства, членовите 7:662 и следните од Граѓанскиот законик автоматски ги пренесуваат вработените што работат во претпријатието на купувачот, според нивните постојни услови. Ова не е опционално и не може да се исклучи со договор.
Ниту едно од овие не е точка на изготвување; секое е условен преседан и точка од временскиот распоред. Нашиот преглед на холандското корпоративно право ја поставува пошироката рамка во која тие се наоѓаат.
Длабинска анализа и писмо за откривање
Опсег и важност на правната длабинска анализа
Длабинската анализа е можност на купувачот да открие ризици пред да се обврзе на трансакцијата. Правната длабинска анализа обично опфаќа корпоративна структура, суштински договори, прашања поврзани со вработувањето, права на интелектуална сопственост, усогласеност со прописите (вклучувајќи го и GDPR), тековни судски спорови и даночни позиции.
Опсегот на длабинската анализа треба да биде пропорционален на големината и сложеноста на трансакцијата. За зделки со висока вредност, потребно е длабинско истражување на секој дел од бизнисот. За помали трансакции, може да биде доволен фокусиран преглед на клучните области на ризик. Нашата статија за длабинската анализа во холандските трансакции за спојувања и преземања ги наведува правните ризици што најчесто се пропуштаат.
Како писмото за откривање ги нарушува гаранциите
Писмото за откривање е механизам на продавачот за квалификување или издвојување на гаранции во ДПА. Со откривање на специфични факти или околности во писмото за откривање, продавачот избегнува одговорност за прекршување на гаранцијата поврзана со тие откривања.
Купувачите мора внимателно да го испитаат писмото за откривање информации. Општо формулирано откривање информации, како што е „прашања откриени во собата за податоци“, може ефикасно да го исцрпи гарантниот пакет. Најдобра практика е да се бараат специфични, јасни откривања поврзани со поединечни гаранции, со упатувања на придружни документи.
Соба за податоци и права за информации
Собата за податоци е централно складиште за сите документи за длабинска анализа. Купувачите треба да инсистираат на сеопфатен пристап, вклучувајќи правни, финансиски и оперативни информации. Продавачите контролираат што влегува во собата за податоци, па затоа празнините или пропустите можат да сигнализираат црвени знамиња.
Правата на информации треба јасно да бидат дефинирани во LOI или SPA, вклучувајќи го и правото на купувачот да разговара со клучни вработени, клиенти и добавувачи (подлежи на ограничувања за доверливост).
Длабинска анализа на добавувачот
Кај длабинската анализа на добавувачот (VDD) , продавачот нарачува извештај за длабинска анализа пред да излезе на пазарот, кој потоа се споделува со потенцијалните купувачи. Ова го забрзува процесот на продажба, му овозможува на продавачот да го контролира наративот и може да ја намали потребата на купувачот за обемна длабинска анализа.
Сепак, купувачите не треба слепо да се потпираат на извештаите од VDD. Извештајот го нарачува продавачот, а купувачот обично нема директна жалба против советниците кои го подготвиле. Независниот правен и финансиски преглед останува од суштинско значење.
Гаранции и како холандскиот закон ги третира
Разликување на гаранции од изјави
Во трансакциите за спојувања и преземања, гаранциите (во холандската пракса гаранции ) се фактички изјави за целната компанија. Англиското право признава посебна тужба за лажно претставување, со поништување како правен лек; холандското право не признава, па затоа разликата помеѓу гаранција и изјава има многу помала тежина во СПА според холандското право. Она што е важно е договорната распределба на ризикот.
Кога гаранцијата се покажува како неточна, купувачот според холандското право има три правци, а добро изготвениот ДЗС експлицитно објаснува кој од нив останува. Првиот е прекршување на договорот според член 6:74 од Граѓанскиот законик, врз кој е изграден гарантниот режим. Вториот е неусогласеност според член 7:17: испорачаното нешто мора да одговара на договорот. Третиот е грешка ( dwaling ) според член 6:228, што може да доведе до поништување на целата трансакција, и токму затоа продавачите инсистираат на нејзино исклучување. Експлицитното исклучување на dwaling и на правото на раскинување е стандардно во холандските договори за купопродажба на акции, а неговото отсуство е вистинска празнина за продавачот.
Гаранциите го префрлаат ризикот од купувачот на продавачот преку создавање одговорност доколку откриените факти се покажат како неточни. Опсегот, времетраењето и финансиските ограничувања на гаранциите се предмет на строги преговори.
Деловни гаранции и даночни гаранции
Деловните гаранции опфаќаат оперативни прашања како што се точноста на финансиските извештаи, сопственоста на средствата, важноста на договорите, усогласеноста со законите и отсуството на судски спорови. Тие обично се предмет на временски ограничувања (18–24 месеци) и финансиски ограничувања.
Даночните гаранции се потесни, но критични. Тие ја опфаќаат точноста на даночните пријави, отсуството на неплатени даночни обврски и усогласеноста со обврските за ДДВ и данок на плата. Бидејќи даночните проценки можат да се појават години по трансакцијата, даночните гаранции носат подолги периоди на преживување. Холандските правила за преиспитување го поттикнуваат ова: даночниот орган генерално може да издаде дополнителна проценка ( наворедување ) во рок од пет години од крајот на даночниот период, продолжена на дванаесет години за компоненти на приход или средства што се чуваат во странство. Бројката од седум години што често се наведува во пракса е законска обврска за чување на сметководствени податоци, а не рок на застарување, и двете не треба да се мешаат при изготвување на клаузула за преживување.
Основни гаранции
Фундаменталните гаранции се однесуваат на прашања толку основни што одат до сржта на трансакцијата, како што се правната способност на продавачот да ги продаде акциите, постоењето и сопственоста на акциите и отсуството на оптоварувања. Овие гаранции често се неограничени и временски неограничени, што ја одразува нивната критична важност.
Гаранција и осигурување од штета (W&I)
Осигурувањето за гаранција и обештетување го пренесува ризикот од прекршување на гаранцијата од продавачот на осигурителна компанија. Купувачот (или понекогаш продавачот) склучува полиса, која ги покрива загубите што произлегуваат од прекршување на гаранциите до одреден лимит.
Осигурувањето од W&I е особено честа појава во трансакциите со приватен капитал, конкурентните аукции и ситуациите каде што продавачот сака чист излез без изложеност по затворањето. Осигурувањето не ги покрива сите ризици - обично се издвојуваат познати проблеми, прашања насочени кон иднината и одредени исклучени категории (како што се пензиските обврски).
Клаузули за вбризгување песок
Клаузулата за собирање песок му дозволува на купувачот да поднесе барање за прекршување на гаранцијата дури и кога знаел за прекршувањето пред да го склучи договорот. Ова е поважно според холандското право отколку според англиското право, бидејќи купувачот не може да се потпре на неусогласеност во однос на она што го знаел или разумно требало да го знае, и бидејќи стандардите за разумност и праведност во член 6:248 од Граѓанскиот законик му даваат на продавачот аргумент дека купувачот кој потпишал со целосно знаење сега не може да се жали. Ако купувачот сака тој исход да се поништи, ДПА мора тоа експлицитно да го каже; молчењето има тенденција да му оди во прилог на продавачот.
Продавачите се спротивставуваат на клаузулите за „вреќи со песок“, додека купувачите инсистираат тие да ги задржат своите гарантни побарувања. Исходот зависи од преговарачката моќ и пазарната пракса.
Оштетувања и ограничувања на одговорност
Специфични обештетувања наспроти општи гаранции
Иако гаранциите обезбедуваат општа заштита, специфичните обештетувања се целни гаранции дека продавачот ќе го обештети купувачот евро за евро за специфични, идентификувани ризици. Обештетувањата не бараат од купувачот да докаже причинско-последична врска или да ја квантифицира загубата во вообичаената договорна смисла - тие обезбедуваат директна обештетување.
Чести примери вклучуваат даночни обесштетувања (кои ги покриваат историските даночни обврски), еколошки обесштетувања и обесштетувања за тековни судски спорови. Обесштетувањата честопати се неограничени или подлежат на повисоки ограничувања од општите гаранции.
Даночна компензација и даночна заштита
Даночната обештетување го покрива купувачот за сите даночни обврски што произлегуваат од периодите пред затворање, вклучувајќи ги и даноците што не биле откриени или резервирани во сметките. Даночните обештетувања се обично пошироки од даночните гаранции и може да покриваат даноци што произлегуваат од факти непознати при затворањето.
Клаузулите за даночна заштита, исто така, се однесуваат на тоа кој го носи ризикот од промени во даночните закони или толкувања на даночните власти што влијаат на историските позиции на целната компанија.
Гориви, кошнички и минимални прагови
Горните ограничувања ја ограничуваат максималната одговорност на продавачот според гарантниот режим, обично изразена како процент од куповната цена (обично 10–30%). Основните гаранции често се исклучени од ограничувањето.
Кошничките се прагови под кои купувачот не може да поднесе гаранциски барања. Праг de minimis се однесува на поединечни барања (на пр., нема барање под 10,000 евра), додека кошничка се однесува на вкупни барања (на пр., нема надомест освен ако вкупните барања не надминат 100,000 евра). Кошничките можат да бидат структурирани како кошнички за бакшиш (продавачот плаќа сè откако ќе се надмине прагот) или кошнички за одбивање (продавачот го плаќа само вишокот над прагот).
Рокови на застарување по категорија
Роковите на застарување дефинираат колку долго купувачот може да поднесе гаранциски барања по заклучувањето. Стандардните деловни гаранции обично траат 18-24 месеци. Даночните гаранции може да траат од пет до седум години, усогласувајќи се со периодите на даночна проценка. Основните гаранции често имаат неограничен рок на траење или барем се протегаат далеку над стандардните ограничувања.
Јасното пишување е од суштинско значење за да се избегнат спорови околу тоа кога времето почнува да тече и дали тужбата е поднесена на време.
Квалификации за знаење
Многу гаранции се условени со знаење - на пример, „според знаењето на продавачот, нема тековна судска постапка“. Ова го префрла ризикот назад кон купувачот, бидејќи продавачот е одговорен само ако изјавата е лажна и продавачот всушност знаел дека е лажна.
Купувачите треба да преговараат за квалификации за тесно знаење, идеално поврзани со одредени поединци (на пр., извршен директор и финансиски директор) и кои бараат разумно истражување. Продавачите претпочитаат широки или конструктивни стандарди за знаење кои ја ограничуваат изложеноста.
Механизми за финансиска безбедност
Ескро сметка — структура, времетраење и услови за ослободување
Ескро сметка е дел од куповната цена што ја чува трета страна (обично банка или адвокатска канцеларија) како обезбедување за гарантни побарувања, заработка или одложени плаќања. Ескро сметката е особено корисна кога кредитната способност на продавачот е неизвесна или кога не е воспоставено осигурување за W&I.
Договорот за ескроу треба јасно да го дефинира износот, времетраењето (обично 12-24 месеци за општи гаранции) и условите за ослободување. Ослободувањето обично се случува автоматски на крајот од периодот на ескроу, освен ако не се поднесени известувања за побарувања. Спорните побарувања остануваат во ескроу сè додека не се решат.
Аранжмани за заработка
Заработката е компонента на одложена цена на купување врз основа на идните перформанси на целната компанија, како што се приходите, EBITDA или задржувањето на клиентите. Заработката ги премостува празнините во вреднувањето и ги усогласува интересите на купувачот и продавачот по затворањето.
Сепак, заработката е чест извор на спорови. Проблемите вклучуваат како се мери учинокот, дали купувачот манипулирал со резултатите и дали продавачот (честопати останувајќи како менаџмент) имал доволна автономија за да ги постигне целите за заработка. Јасни дефиниции, независна верификација и детално оперативно управување се од суштинско значење.
Одложено разгледување
Одложената отштета е фиксна уплата што треба да се плати по затворањето, која обично се користи за изедначување на паричниот тек или усогласување на плаќањето со специфични пресвртници (како што се регулаторно одобрување или измени на договорите). За разлика од заработката, одложениот отштета не зависи од перформансите.
Одложениот надомест може да биде обезбеден со ескроу, банкарски гаранции или задржани износи.
Банкарски гаранции и износи на задржување
Банкарските гаранции се обврски на банката да му плати на купувачот доколку продавачот не ги исполни гарантните или обесштетувачките обврски. Тие обезбедуваат поголема сигурност отколку потпирањето на личната солвентност на продавачот, но доаѓаат со трошок за продавачот.
Задржаните износи се делови од куповната цена што ги задржува купувачот и ги ослободува со текот на времето, под услов да нема побарувања. Задржувањето е поедноставно од депонирањето, но му дава на купувачот директна контрола, на што продавачите може да се спротивстават.
Обврски по затворањето
Неконкурентност и непријавување
Клаузулите за неконкурентност го спречуваат продавачот (или клучниот менаџмент) да започне или да се придружи на конкурентски бизнис за дефиниран период (обично од две до пет години) во рамките на дефинирана географска област. Овие клаузули ја штитат инвестицијата на купувачот со тоа што осигуруваат дека продавачот нема веднаш да воспостави конкурентска операција.
Клаузулите за забрана за нарачки го спречуваат продавачот да ги присвојува вработените или клиентите. Холандскиот закон спроведува разумни клаузули за забрана за конкуренција и забрана за нарачки, но може да ги укине премногу широките или угнетувачките ограничувања, особено во контекст на вработување.
Трансфер на интелектуална сопственост и трансфер на знаење
Интелектуалната сопственост ретко се пренесува автоматски. ДПА мора експлицитно да доделува патенти, трговски марки, авторски права, имиња на домени и права на софтвер. За нерегистрирана интелектуална сопственост (како што се know-how или трговски тајни), ДПА треба да вклучува детални распореди и протоколи за пренос.
Обврските за пренос на знаење гарантираат дека продавачот обезбедува обука, документација и поддршка за да му овозможи на купувачот непречено да го води бизнисот. Ова е особено важно кај трансакциите со технолошки и професионални услуги.
Клаузули за промена на контролата
Многу договори вклучуваат клаузули за промена на контролата што ѝ даваат на другата страна право да ги раскине или повторно да ги преговара условите доколку се промени сопственоста на компанијата. Овие клаузули можат да ја загрозат вредноста на трансакцијата, особено во SaaS бизнисите каде што договорите со клиентите се примарен имот.
Купувачите треба да ги идентификуваат ризиците од промена на контролата за време на длабинската анализа и да побараат откажувања или согласности пред да го склучат договорот. Продавачите треба да ги откријат овие клаузули во писмото за откривање за да избегнат прекршување на гаранцијата.
Задржување на менаџментот
Задржувањето на клучниот менаџмент по затворањето е често клучно за континуитетот на работењето и успехот на заработката. Договорите за задржување на менаџментот обично вклучуваат бонуси за останување, префрлање на капиталот и одредби за неконкурентност.
Овие договори треба да се преговараат одделно од СПА за да се обезбеди усогласување на интересите и јасност во врска со улогите, линиите на известување и условите за излез.
Решавање спорови
Арбитража или судска постапка
Страните можат да изберат арбитража или судска постапка за решавање на спорови поврзани со спојувања и преземања. Арбитражата нуди доверливост, флексибилност и можност за избор на специјализирани арбитри. Холандските судови, пак, даваат извршни пресуди со воспоставени механизми за жалба.
Меѓународните трансакции честопати фаворизираат арбитража според правилата на ICC или LCIA. Домашните трансакции може да се решат пред холандските судови, а за постапки на англиски јазик пред Холандскиот трговски суд во Amsterdam.
Клаузули за материјални неповолни промени
Клаузулата за материјална неповолна промена (MAC) му овозможува на купувачот да се откаже од трансакцијата ако се случи значаен негативен настан помеѓу потпишувањето и затворањето. Судовите ги толкуваат MAC клаузулите тесно, барајќи значително, трајно влијание врз бизнисот - а не само привремени пречки или општи пазарни услови.
Клаузулите за MAC се предмет на интензивни преговори, при што продавачите се обидуваат да издвојат специфични ризици (како што се регулаторни промени што влијаат на целата индустрија), а купувачите инсистираат на широка заштита.
Експертска одлука за ценовни спорови
Споровите околу сметките за завршување или пресметките на заработката често се решаваат преку експертска одлука, а не преку судски спор или арбитража. Страните назначуваат независен сметководител или индустриски експерт за да одлучи за проблемот, а одлуката на експертот е обично конечна и обврзувачка.
ДПА треба да го специфицира мандатот на експертот, постапката за назначување и распределбата на трошоците.
Важечко право: холандско право или англиско право
Холандскиот закон е стандардниот важечки закон за трансакциите што вклучуваат холандски компании, но страните честопати го избираат англиското право за меѓународни зделки, особено кога се вклучени приватен капитал или меѓународни инвеститори.
Англиското право нуди добро воспоставени преседани за спојувања и преземања, обемна судска пракса за гаранции и обештетувања и познавање меѓу меѓународните советници. Сепак, холандското задолжително право (како што се заштитата на работното место и барањата на трговското право ) сè уште ќе се применува за холандските субјекти, без оглед на изборот на важечко право.
Специфични размислувања за технологијата и договорите за Брејнпорт
Гаранции за IP и лиценци за софтвер
За технолошките компании, гаранциите за интелектуална сопственост се од клучно значење. Купувачите имаат потреба од гаранција дека целта поседува (или има важечки лиценци за) целиот софтвер, патенти и трговски марки што се користат во бизнисот. Софтверот со отворен код може да создаде неочекувани ризици ако не се управува правилно - одредени лиценци бараат деривативните дела да бидат објавени како со отворен код, што може да ја уништи комерцијалната вредност.
Софтверските лиценци треба внимателно да се разгледаат за преносливост, одредби за промена на контролата и усогласеност со условите на лиценцата. За ова подетално ќе се занимаваме во нашата статија за спојувања и преземања во технолошкиот сектор.
Гаранции за усогласеност со GDPR
Усогласеноста со GDPR е главна ризична област во технолошките спојувања и преземања. Купувачите треба да бараат гаранции дека целта има законски основи за обработка на лични податоци, имплементирала соодветни технички и организациски мерки и не претрпела повреди на податоци или регулаторни жалби.
Непочитувањето може да резултира со казни до 20 милиони евра или 4% од глобалниот промет, што ги прави цврстите гаранции и обештетувања неопходни.
Гаранции за сајбер безбедност
Прекршувањата на сајбер безбедноста можат да ја уништат вредноста на компанијата преку ноќ. Купувачите сè повеќе бараат изјави за сајбер безбедноста што ги опфаќаат безбедносните политики на целта, процедурите за одговор на инциденти и историјата на прекршувања или напади со ransomware.
Продавачите треба да спроведат ревизии на сајбер безбедноста пред да излезат на пазарот за да ги идентификуваат и отстранат ранливостите.
Промена на контролата во SaaS договорите
SaaS бизнисите се особено ранливи на клаузули за промена на контролата во договорите со клиентите. Доколку клучните клиенти имаат право да го раскинат договорот по аквизицијата, претпоставките за вреднување на купувачот паѓаат во вода.
Добивањето на откажувања или согласности од клиентите е од суштинско значење, но ова мора да се постапува внимателно за да се избегне сигнализирање на нестабилност или предизвикување предвремени излегувања.
Најчесто поставувани прашања
Која е разликата помеѓу гаранција и обештетување при аквизиција?
Гаранцијата е договорна изјава за факти за целната компанија. Доколку гаранцијата се покаже како лажна, купувачот може да бара надомест на штета за прекршување на договорот. Купувачот мора да докаже дека прекршувањето предизвикало штета и да ја квантифицира таа загуба, во согласност со ограничувањата и ограничувањата во ДПА.
Од друга страна, обештетувањето обезбедува компензација во евра за специфични, идентификувани ризици. Купувачот не треба да докажува причинско-последична врска или да ја ублажува загубата - продавачот едноставно му ја надоместува обврската на купувачот. Обештетувањата обично се користат за даночни обврски, трошоци за чистење на животната средина или претстојни судски спорови каде што потенцијалната изложеност е позната, но неизвесна по износ. Тие често се неограничени или подлежат на повисоки ограничувања од општите гаранции.
Кога е корисна ескро сметка во трансакција за спојувања и преземања?
Ескро сметката е корисна кога на купувачот му е потребна гаранција за гарантни побарувања, заработки или одложени плаќања, особено ако кредитната способност на продавачот е неизвесна или ако не е воспоставено осигурување за гаранција и обештетување. Ескро сметката е честа појава во зделки каде што продавачот е поединец или мал бизнис, а не кредитоспособна институција.
Износот на депозитот е обично 10-20% од куповната цена, чуван 12-24 месеци (подолго за даночни гаранции). Средствата се ослободуваат автоматски на крајот од периодот, освен ако не се поднесени известувања за побарувања. Спорните побарувања остануваат во депозитот сè додека не се решат со договор, стручна одлука или судска одлука.
Што е полиса за осигурување од W&I и кога е релевантна?
Осигурувањето од гаранција и обештетување (W&I) го пренесува ризикот од прекршување на гаранцијата од продавачот на осигурителна компанија. Купувачот (или понекогаш продавачот) ја купува полисата, која ги покрива загубите што произлегуваат од прекршувања до одреден лимит (обично 10-30% од куповната цена).
Осигурувањето од W&I е особено релевантно во трансакции со приватен капитал, конкурентни аукции и сценарија за чист излез каде што продавачот сака да избегне одговорност по затворањето. Исто така е корисно кога продавачот е несолвентен или не е подготвен да обезбеди значителен ескроу или задржувања. Сепак, осигурувањето не ги покрива познатите проблеми, прашањата насочени кон иднината или одредени исклучени ризици како што се пензиските обврски или загадувањето на животната средина. Купувачите не треба да го гледаат осигурувањето од W&I како замена за темелна длабинска анализа.
Како функционира писмото за известување и зошто е толку важно?
Писмото за откривање ги квалификува или издвојува гаранциите во ДПА со откривање на специфични факти или околности што инаку би претставувале прекршувања. На пример, ако продавачот гарантира дека нема тековна судска постапка, но потоа открие конкретна тужба во писмото за откривање, купувачот не може да бара прекршување на таа гаранција.
Писмото за откривање е клучно бидејќи го префрла ризикот назад кон купувачот. Општо формулираните откривања - како што е „сите прашања откриени во собата за податоци“ - можат ефикасно да го исцрпат гарантниот пакет. Најдобра практика е купувачите да бараат специфични, јасни откривања поврзани со индивидуални гаранции, со експлицитни упатувања на придружни документи. Купувачите мора внимателно да го испитаат писмото за откривање за време на длабинската анализа за да се осигурат дека откриените ризици се прифатливи или можат да бидат вклучени во цената на договорот.
Што се капачиња и корпи во гаранциите и зошто се важни?
Горната граница е максималниот износ што продавачот ќе го плати за сите гарантни побарувања заедно, обично изразен како 10-30% од куповната цена. Основните гаранции (како што се сопственост на акции и овластување за продажба) обично се исклучени од ограничувањето и може да бидат неограничени.
Кошничка е праг што ги ограничува малите побарувања. Постојат два вида: праг de minimis се однесува на поединечни побарувања (на пр., нема побарување под 10,000 евра), додека вкупна кошничка се однесува на вкупните побарувања (на пр., нема надомест освен ако побарувањата не надминат 100,000 евра). Кошничките можат да бидат бакшиш (продавачот плаќа сè откако ќе се надмине) или франшизни (продавачот го плаќа само вишокот). Ограничувањата и кошничките ја балансираат потребата за заштита од гаранција со комерцијалната реалност, спречувајќи прекумерни судски спорови за мали прашања.
Што е заработка и кога се користи?
Заработката е компонента на одложена цена на купување врз основа на идните перформанси на целната компанија, како што се приходите, EBITDA или целите за задржување на клиентите. Заработката се користи за премостување на јазовите во вреднувањето кога купувачот и продавачот не се согласуваат за идните перспективи на компанијата или за да се стимулира продавачот (честопати останувајќи како менаџмент) да го развива бизнисот по затворањето.
Заработката носи значителен ризик од спор. Вообичаените проблеми вклучуваат несогласувања околу тоа како се мери учинокот, обвинувања дека купувачот манипулирал со резултатите (со намалување на трошоците за маркетинг или прераспределба на клучни клиенти) и дали продавачот имал доволна оперативна автономија за да ги постигне целите. Јасни дефиниции, независна верификација од страна на сметководители и детални одредби за управување се од суштинско значење за минимизирање на конфликтот.
Колку долго купувачот може да поднесе рекламации за гаранција по затворањето на договорот?
Рокот на застарување зависи од категоријата на гаранцијата. Општите деловни гаранции обично траат 18-24 месеци по заклучувањето. Даночните гаранции често траат од пет до седум години, усогласувајќи се со периодот во кој даночните власти можат да ги проценат историските обврски. Основните гаранции (како што се сопственост на акции и овластување за продажба) честопати се временски неограничени или траат значително подолги периоди.
ДПА треба јасно да наведе кога започнува рокот на застарување (обично датумот на затворање) и дали барањата мора да бидат пријавени или формално започнати пред крајниот рок. Купувачите треба внимателно да ги распоредат овие рокови за да избегнат губење на вредни барања поради ненамерност.
Што е MAC клаузула и кога купувачот може да ја повика?
Клаузулата за материјална неповолна промена (MAC) му овозможува на купувачот да ја прекине трансакцијата ако се случи значаен негативен настан помеѓу потпишувањето и затворањето, како што е губење на голем клиент, регулаторна акција или катастрофален оперативен неуспех. MAC клаузулите се наменети да ги заштитат купувачите од неочекувани, фундаментални промени што ја поткопуваат образложението на договорот.
Сепак, судовите многу тесно ги толкуваат клаузулите за MAC. Купувачот мора да докаже значително, трајно влијание врз бизнисот - не само привремени пречки, општи пазарни услови или настани што влијаат на индустријата како целина. Продавачите обично преговараат за обемни отстапувања (како што се промени во законот, економски падови или пандемии) за да го ограничат опсегот. Успешното повикување на клаузулата за MAC е тешко и ретко.
Кои се ризиците од договор за актива во споредба со договор за акции?
Во договор за средства , купувачот стекнува специфични средства и презема специфични обврски, оставајќи ги историските ризици (како што се даночни обврски, пензиски обврски и судски спорови) кај продавачот. Ова нуди поголема заштита за купувачот, но создава сложеност. Секој договор, дозвола и право на интелектуална сопственост мора експлицитно да се префрлат, што често бара согласност од трети страни. Вработените можеби ќе треба да се префрлат според холандските правила за пренос на претпријатие во членовите 7:662 и следните од Граѓанскиот законик, а добавувачите или клиентите може да се спротивстават на новата верзија.
Договорот за акции е поедноставен и побрз - сопственоста на компанијата се менува без потреба од пренос на поединечни договори. Сепак, купувачот ги наследува сите обврски, познати и непознати. Изборот зависи од апетитот за ризик на купувачот, сложеноста на работењето на целната компанија и подготвеноста на трети страни да се согласат со преносите.
Кој закон се применува за трансакција на спојувања и преземања во Холандија - холандски или англиски закон?
Холандскиот закон е стандарден за трансакции што вклучуваат холандски компании, особено кога и купувачот и продавачот се Холанѓани или кога работењето на целта е првенствено во Холандија. Холандскиот закон ги регулира корпоративните формалности, заштитата на вработувањето и правата на акционерите, без оглед на клаузулата за важечко право во ДПА.
Сепак, страните често го избираат англиското право за меѓународни зделки, особено кога се вклучени приватен капитал или странски инвеститори. Англиското право нуди обемна судска пракса за спојувања и преземања, добро воспоставени толкувања на гаранции и обештетувања и познавање меѓу меѓународните советници. Изборот на закон влијае на тоа како се толкуваат гаранциите, роковите на застарување и постапките за решавање на спорови. Без оглед на изборот, холандските задолжителни правила (како што се консултации со работнички совет и заштита на вработените) ќе важат за холандските субјекти.
Обезбедување вредност и управување со ризик
Трансакциите за спојувања и преземања се добиваат или губат во правните детали. Гаранциите, обештетувањата, аранжманите за ескроу и обврските по затворањето не се стандардни - тие се механизми што го распределуваат ризикот, ја штитат вредноста и одредуваат кој плаќа кога работите тргнуваат наопаку.
Без разлика дали купувате бизнис или продавате, разбирањето на овие законски заштити е од суштинско значење за преговарање за фер договор и избегнување на скапи изненадувања. Влоговите се високи, проблемите се сложени, а последиците од погрешни одлуки можат да бидат сериозни.
Доколку сте вклучени во трансакција за спојувања и преземања и ви е потребно стручно правно советување за структурирање на заштити, преговарање за гаранции или решавање на спорови, Law & More е тука да помогне. Нашиот искусен тим за спојувања и преземања ги советува купувачите и продавачите низ Холандија за трансакции од сите големини, од технолошки стартапи во Брајнпорт. Eindhoven до веќе воспоставени бизниси во Amsterdam и Ротердам.
Доколку подготвувате трансакција, најраната и најевтина интервенција е преглед на структурата и распоредот пред да се потпише писмото за намери. Ве молиме контактирајте не за да разговараме за вашата трансакција.
