Како директор на холандска компанија, во принцип сте заштитени од правниот субјективитет на компанијата: компанијата е одговорна за своите долгови, а не вие лично. Личната одговорност е исклучок. Холандското право ја опфаќа по три правци: кон самата компанија, кон трети лица и кон стечајниот управник.
Кога стапува на сила одговорноста на директорите?
Основањето компанија преку правно лице, како што е BV, ја ограничува вашата лична изложеност, но не ја отстранува целосно. Доколку неправилно ја извршувате вашата улога како директор или дејствувате на начин што ѝ штети на компанијата или на трети страни, сепак можете да бидете лично одговорни со вашите приватни средства.
Правно лице е посебно правно лице кое може да врши правни дејствија, но може да дејствува само преку физички лица. Во принцип, одборот на директори го претставува правното лице и врши правни дејствија во негово име.
Овие дејствија во принцип го обврзуваат правното лице, а не вас лично. Меѓутоа, во некои случаи може да се појави одговорност на директорите. Холандското право разликува два вида: внатрешна одговорност, кон самата компанија, и надворешна одговорност, кон трети лица или стечајниот управник. Овој член ги наведува основите за секоја од нив.
Што е внатрешна одговорност?
Внатрешна одговорност значи дека самата компанија ве смета за одговорни, врз основа на член 2:9 од Холандскиот граѓански законик. Можете да бидете сметани за интерно одговорни ако неправилно сте ги извршиле вашите задачи, може да ви биде упатена сериозна лична опомена и не сте биле совесни во обидот да ги спречите последиците. Според судската пракса за овој стандард , дали една опомена е доволно сериозна секогаш зависи од околностите на случајот.[1]
Постапувањето спротивно на статутот на компанијата се третира како значајна околност што укажува на сериозен прекршок. Сè уште можете да наведете факти и околности што покажуваат дека ова прекршување не претставува прекршок; доколку судот го прифати тоа, мора да објасни зошто во својата пресуда.[2]
Дали директорите се одговорни заедно и дали можете да бидете ослободени?
Одговорноста според член 2:9 од Холандскиот граѓански законик е во принцип солидарна и секомерцијална: опомената е насочена кон целиот одбор. Сè уште можете да бидете ослободени (disculpatie) ако покажете дека опомената не може разумно да се упати против вас лично и дека не сте биле небрежни во обидот да го спречите неправилното управување.
Овој исклучок не е лесно прифатен. Вие го носите товарот на докажување дека сте ги презеле мерките во ваша моќ за да го спречите неправилното управување.
Поделбата на задачите во рамките на одборот може да биде важна, но некои одговорности остануваат споделени од целиот одбор, а од директорите се очекува да бидат информирани и да поставуваат прашања. Недостатокот на експертиза, во принцип, сам по себе не е основа за ослободување од одговорност, иако може да има ситуации каде што не може разумно да се очекува повеќе од одреден директор.[3] Во пракса, ова зависи од специфичните факти.
Дури и ако не сте одговорни за финансиите или секојдневното работење, останувате ко-одговорни за општиот тек на работите. Ако нешто изгледа погрешно во областа на колегата, како што се бројки што не се собираат или плаќања што постојано се одложуваат, покренувањето на прашањето и барањето за појаснување е дел од вашата задача како директор. Молчењето само по себе не ве штити од тужба.
Што е надворешна одговорност?
Надворешна одговорност значи дека сте одговорни кон трети страни, не само кон компанијата; корпоративниот превез повеќе не ве штити. Холандското право препознава две основи: неправилно управување согласно член 2:138 (NV) или 2:248 (BV) од Холандскиот граѓански законик во стечај и деликтно дело согласно член 6:162 од Холандскиот граѓански законик надвор од стечај.
Како функционира одговорноста на директорот во стечај?
Надворешната одговорност во стечај се однесува на холандска BV или NV, согласно член 2:138 или 2:248 од Холандскиот граѓански законик. Доколку лошото управување од страна на одборот предизвикало стечај, стечајниот управник, кој ги застапува сите доверители, истражува дали одборот може да се смета за одговорен.
Оваа одговорност може да се утврди ако одборот очигледно ги извршил своите задачи неправилно и ова било важна причина за стечајот. Доверителот го носи товарот на докажување и мора да образложи дека разумно дејствен директор, во истите околности, не би постапил на ист начин.[4] Дејствијата што им штетат на доверителите генерално се сметаат за неправилно управување.
Законот вклучува две претпоставки за докажување, во член 2:138(2) и член 2:248(2) од Холандскиот граѓански законик. Доколку одборот не ја исполнил обврската за водење книги од член 2:10 од Холандскиот граѓански законик или обврската за навремено поднесување на годишни сметки според член 2:394 од Холандскиот граѓански законик, законот претпоставува дека неправилното управување било важна причина за стечајот. Ова го префрла товарот на докажување врз вас како директор.
Сè уште можете да ја побиете оваа претпоставка со тоа што ќе го направите веродостојно дека други факти и околности, а не неправилното управување, го предизвикале стечајот и дека не сте биле небрежни во обидот да го спречите.[5] Доверителот може да бара надомест само во текот на трите години пред стечајот, согласно член 2:138(6) и член 2:248(6) од Холандскиот граѓански законик. Во пракса, ова значи дека судот внимателно го разгледува финансиското управување и донесувањето одлуки на компанијата во тој конкретен период, а не како се водеше бизнисот во неговите претходни, поздрави години.
Може ли да бидете ослободени од одговорност и во стечај?
Во рамките на стечајот, секој директор е во принцип солидарно и поединечно одговорен за очигледно неправилно управување. Сè уште можете да бидете ослободени од одговорност согласно член 2:138(3) или член 2:248(3) од Холандскиот граѓански законик, со докажување дека неправилното извршување не може да ви се припише вам и дека не сте биле небрежни во обидот да ги спречите неговите последици; овој товар на докажување е на вас.[6]
Кога сте одговорни за деликтно дело како директор?
Надвор од стечајот, можете да бидете одговорни и според член 6:162 од Холандскиот граѓански законик, општата основа за одговорност во деликт. Поединечен доверител, не само компанијата или стечајниот управник, може да се повика на оваа основа директно против вас.
Холандскиот Врховен суд препознава две ситуации. Првата е стандардот Бекламел: склучувате договор со трета страна во име на компанијата додека сте знаеле, или разумно требало да разберете, дека компанијата нема да може да ги исполни своите обврски според тој договор или нема да понуди правна заштита.[7]
Второто е фрустрација на плаќањето: како директор, вие предизвикувате компанијата да престане да им плаќа на своите доверители и да стане неспособна да ги исполни своите обврски, на начин толку невнимателен што може да ви биде упатена сериозна лична прекор.[8] Тука, доверителот го носи товарот на докажување.
Илустративен пример: директор потпишува договор за снабдување во име на компанијата, ветувајќи плаќање во рок од триесет дена, додека сметките на компанијата веќе покажуваат дека не може да плати ниту една од своите неплатени фактури и нема изгледи за нов приход. Доколку добавувачот остане неплатен и може да покаже дека директорот знаел или требало да знае дека компанијата не може да ја изврши, директорот ризикува лична одговорност според стандардот Бекламел, покрај сопствениот долг на компанијата кон добавувачот.
Што ако самиот директор е правно лице?
Во Холандија, и физичко и правно лице можат да дејствуваат како директори на компанија. Именувањето правно лице за директор не ви дозволува да ја избегнете одговорноста на директорите: според член 2:11 од Холандскиот граѓански законик, одговорноста на директорот на субјектот почива и на физичките лица кои го управуваат тој директор на субјектот.
Член 2:11 од Холандскиот граѓански законик јасно се однесува на одговорноста според членовите 2:9, 2:138 и 2:248 од Холандскиот граѓански законик. Врховниот суд на Холандија, исто така, потврди дека се однесува на одговорност врз основа на деликтно дело, повикувајќи се на законодавната историја на одредбата.
Целта на член 2:11 од Холандскиот граѓански законик е да се спречат физичките лица да се кријат зад директор на субјект за да избегнат одговорност. Се однесува на секоја основа врз која директор на субјект може да се смета за одговорен според законот.[9]
Дали отпуштањето ве штити од барање за одговорност?
Ослободувањето од одговорност (detraction) е одобрување од страна на акционерите на политиката на одборот до тој момент. Не е дефинирано во самиот закон, но најчесто е вклучено во статутот на компанијата. Ослободувањето од одговорност е внатрешно откажување од одговорност: опфаќа само внатрешна одговорност, така што трети страни сè уште можат да ве сметаат за одговорни.
Ослободувањето од одговорност опфаќа само факти и околности што им биле познати на акционерите во времето кога било дадено.[10] Одговорноста за факти што ќе излезат на виделина дури подоцна останува на сила, па затоа ослободувањето од одговорност не ви дава целосна заштита.
Што ова значи за вас како претприемач
Водењето сопствена компанија е наградувачко, но доаѓа со ризици кои лесно се потценуваат. Основањето правно лице ја ограничува вашата изложеност; не ја отстранува. Под околностите опишани погоре, сè уште можете да станете лично одговорни за долговите на компанијата. Одржувањето на вашите сметководствени и годишни сметки во ред, почитувањето на статутот, информирањето за финансиската состојба на компанијата и документирањето на одлуките што ги донесувате како одбор, го намалуваат тој ризик.
Доколку вашата компанија се соочи со финансиски тешкотии, дејствувајте рано, наместо да чекате поднесување барање за банкрот: реално информирање на доверителите, барање совет за евентуално реструктуирање и водење јасна евиденција за причините зад секоја одлука, сето тоа ви помага подоцна да покажете дека сте постапиле како што би постапил разумен директор во истите околности. Предолгото чекање или продолжувањето да преземате нови обврски што не можете да ги исполните е токму видот на однесување што доведува до лична одговорност.
Во краток преглед
- Како директор, вие сте лично одговорни само во исклучителни случаи; во принцип, компанијата ги носи своите долгови.
- Внатрешно, ризикувате одговорност согласно член 2:9 од Холандскиот граѓански законик ако неправилно сте ги извршиле вашите задачи и може да ви биде упатена сериозна прекора.
- Во стечај, ризикувате одговорност согласно член 2:138 или 2:248 од Холандскиот граѓански законик за очигледно неправилно управување во трите години пред стечајот, особено ако книговодството или годишните сметки не биле во ред.
- Надвор од стечај, можете да бидете одговорни за деликтно дело според член 6:162 од Холандскиот граѓански законик, на пример според стандардот Бекламел.
- Разрешувањето и назначувањето директор на субјект нудат ограничена заштита, а не начин да се избегне одговорноста.
Најчесто поставувани прашања
Може ли да го изгубам мојот приватен имот како директор?
Да. Доколку судот утврди лична одговорност врз основа на еден од горенаведените основи, можете да бидете одговорни со вашиот приватен имот, заедно со или наместо компанијата.
Дали исцедокот целосно ме штити?
Не. Ослободувањето од одговорност опфаќа само факти познати на акционерите во тој момент и ве штити само од внатрешна одговорност; не ве штити од побарувања од трети страни или од стечајниот управник.
Дали помага да назначам правно лице за директор наместо мене?
Не. Според член 2:11 од Холандскиот граѓански законик, одговорноста на директорот на субјектот преминува на физичките лица кои го управуваат.
Проширена верзија на овој напис, со дополнителни примери од судската пракса, е достапна тука
Референци
[1] ECLI: NL: HR: 1997: ZC2243 (Сталеман / Ван де Вен).
[2] ECLI: NL: HR: 2002: AE7011 (Berghuizer Papierfabriek).
[3] ECLI: NL: GAMS: 2010: BN6929.
[4] ECLI: NL: HR: 2001: AB2053 (Панмо).
[5] ECLI: NL: HR: 2007: BA6773 (Син домат).
[6] ECLI: NL: HR: 2015: 522 (Glascentrale Beheer BV).
[7] ECLI: NL: HR: 1989: AB9521 (Бекламел).
[8] ECLI: NL: HR: 2006: AZ0758 (Ontvanger / Roelofsen).
[9] ECLI: NL: HR: 2017: 275.
[10] ECLI: NL: HR: 1997: ZC2243 (Сталеман / Ван де Вен); ECLI: NL: HR: 2010: BM2332.
Не сте сигурни каде се наоѓате? Кажете ни за вашата ситуација. Ќе ве известиме за вашите опции во рок од еден работен ден.
Како Law & More може да ви помогне со ова е објаснето на нашата корпоративен адвокат страница.
