Правно раздвојување во Холандија: како функционира и кој е одговорен?

Правното раздвојување ( juridische splitsing ) му овозможува на холандско правно лице да ги пренесе сите или дел од своите средства и обврски на еден или повеќе други субјекти одеднаш, под универзален наслов, преку еден нотарски акт и без соработка на договорните страни. Цената е фиксна законска постапка со период на приговор од страна на доверителот и одговорност за постојните долгови што продолжува по потпишувањето на акт.

Правното раздвојување е регулирано со Наслов 7 од Книга 2 од Холандскиот граѓански законик (BW). Холандското право признава две форми: целосно раздвојување ( zuivere splitsing ), во кое ентитетот што се раздвојува престанува да постои, и одвојување ( afsplitsing ), во кое тој опстојува.

Тој единствен механизам, пренос под универзален наслов ( onder algemene titel ), е она што го прави правното раздвојување привлечно и она што го прави ризично. Тој ги поместува сите опишани во предлогот за раздвојување одеднаш, вклучувајќи ги и обврските што можеби не сте ги мапирале. Подолу ги наведуваме двата формулари, кои субјекти можат да ги користат, постапката и нејзините рокови, заштитата на доверителите и вработените и правилата за одговорност што продолжуваат да важат по актот. Статијата е напишана за директори, акционери и советници кои подготвуваат реструктуирање според холандското право.

Што значи пренос под универзален наслов во пракса?

Тоа значи дека сите средства и обврски опишани во предлогот за раздвојување стапуваат во сила на законот на денот кога раздвојувањето стапува во сила, без посебни преноси и без согласност на договорните страни. Спротивно на тоа, во договор за средства, секој елемент мора да се пренесе поединечно.

Во договор за средства, се испорачува подвижен имот, се отстапуваат побарувањата, недвижниот имот бара нотарски акт и регистрација, а договорите се менуваат само ако другата страна се согласи на пренос на договорот согласно член 6:159 BW. Секој од тие чекори може да не успее, а еден неподготвен добавувач или закуподавач може да ја одложи целата трансакција.

Правното раздвојување функционира обратно. Предлогот за раздвојување опишува кои средства и обврски одат каде, а на денот кога раздвојувањето стапува на сила тие се таму. Правата, обврските, договорите и правните позиции минуваат заедно, без поединечни акти на пренос и без согласност на договорните страни. Таа практична предност ја оправдува потешката постапка.

Три квалификации се важни пред да се потпрете на нив. – Договорите често содржат клаузули за промена на контролата или пренос што ѝ даваат на другата страна право да го раскине договорот, иако самиот пренос е автоматски. Прочитајте ги тие клаузули пред да се состави предлогот, а не потоа. – Дозволите, лиценците и субвенциите не секогаш ги следат средствата. Многу од нив се доделуваат на именуван сопственик, а дали можат да поминат зависи од правилата на административното право на секоја шема. – Регистрираните средства сè уште треба да се регистрираат. Недвижноста мора да биде евидентирана во Катастарот на недвижности ( Катастар ), а правата на интелектуална сопственост во соодветните регистри, иако сопственоста веќе е пренесена.

Правното раздвојување не е исто што и правното спојување, во кое субјектите се комбинираат, а не се одделуваат, иако обете постапки се градат врз основа на истиот образец. Ако ги разгледувате двете, нашата статија за ретроактивно дејство во холандското правно спојување објаснува како функционираат прашањата за времето на страната на спојувањето.

Која е разликата помеѓу целосно одвојување и одвојување?

При целосно раздвојување, целата актива и обврски преминуваат на најмалку два субјекта што преземаат и субјектот што се раздвојува исчезнува; при одвојување, дел од нив преминуваат на еден или повеќе субјекти, а субјектот што се раздвојува продолжува. Член 2:334a BW ги разликува овие две форми, а изборот обликува сè што следи. – Целосно раздвојување ( zuivere splitsing ): целата актива и обврски на субјектот што се раздвојува преминуваат на два или повеќе субјекти што преземаат, а субјектот што се раздвојува престанува да постои. Не е потребна ликвидација; субјектот исчезнува по сила на закон кога раздвојувањето стапува на сила. – Одвојување ( afsplitsing ): дел од активата и обврските преминуваат на еден или повеќе субјекти што преземаат, кои можат да бидат новоинкорпорирани или веќе постојат, а субјектот што се раздвојува продолжува да постои. Во пракса, ова е формата што се користи за повеќето реструктуирања.

Одвојувањето во кое самиот ентитет што се одвојува ги добива акциите во новиот ентитет е стандардниот пат кон холдинг структура. Оперативниот бизнис, недвижниот имот или другите ризици се одвоени еден од друг, додека сопственоста на врвот останува точно каква што била. Одвојувањето во кое акционерите директно ги добиваат акциите е патот што се користи за одвојување на филијалите на семеен бизнис или за подготовка на деловна единица за продажба на трето лице.

Кои правни лица можат да учествуваат во одвојување?

Во принцип, сите страни во одвојувањето мора да имаат иста правна форма, но NV и BV се сметаат за иста форма. Компанија во стечај или суспензија на плаќањата во принцип не може да се одвои.

Член 2:334б BW ја поставува почетната точка: страните во поделбата мора да имаат иста правна форма, а субјектот основан во текот на поделбата мора да ја има истата форма како и субјектот што се одделува. Постојат два важни услови. – Друштвото со ограничена одговорност ( naamloze vennootschap , NV) и друштвото со ограничена одговорност ( besloten vennootschap , BV) се сметаат за иста правна форма за оваа цел, така што BV може да се оддели во NV и обратно. – Здружение, задруга, друштво за меѓусебно осигурување или фондација може да основа NV или BV во поделбата, под услов субјектот што се одделува да ги стекне сите акции во него.

Во пракса се важни две забрани. Распуштено правно лице не може да се одвои откако ќе се извршат распределби во ликвидацијата. А лице во стечај ( банкрот ) или суспензија на плаќања ( surseance van betaling ) не може да се одвои, освен по тесен законски исклучок во кој лицето кое се одвојува станува единствен акционер на недвижните друштва или бизнисите што преземаат.

Доколку несолвентноста е на повидок, одвојувањето не е излез. Одвојувањето не може да биде поништено од страна на стечајниот управник според правилата за стечај за трансакции што им штетат на доверителите ( faillissementspauliana ), како што пресуди Врховниот суд на Холандија во пресудите Фавини (20 декември 2013 година, ECLI:NL:HR:2013:2122 и ECLI:NL:HR:2013:2133). Но, стечајниот управник кој верува дека имотот е оштетен може да бара надомест на штета за неправедно дело, а директорите може да се соочат со барања за лична одговорност. Нашата статија за одговорноста на директорите објаснува каде води таа линија.

Како функционира постапката за раздвојување, чекор по чекор?

Постапката е утврдена со закон: предлог и образложение, поднесување и објавување, едномесечен рок за приговор за доверителите, решението и конечно нотарскиот акт. Во поедноставен случај, потребни се од три до шест месеци.

Задолжителниот период за приговор од еден месец е строгиот минимум. Изработката на нацрт-документот, работата на ревизорот и корпоративните одобренија го одредуваат останатото.

Изготвување на предлогот за разделба

Управните одбори на сите субјекти учеснички го изготвуваат предлогот за раздвојување ( splitsingsvoorstel ), кој го потпишува секој член на одборот; доколку недостасува потпис, мора да се наведе причината. Предлогот е оперативен документ на целото реструктуирање. Негов централен елемент е описот на средствата и обврските што преминуваат на секој субјект што презема.

Тој опис мора да биде доволно прецизен за трето лице да утврди, на денот кога одвојувањето ќе стапи на сила, точно каде се наоѓа дадениот имот, договор или долг. Одборите, исто така, подготвуваат писмено објаснување ( toelichting ) на предлогот. Тој ги опфаќа очекуваните последици за активностите и положбата на акционерите, доверителите и вработените и го утврдува методот што се користи за вреднување на средствата и за одредување на коефициентот на размена на акции.

За NV или BV, ревизорот мора да поднесе извештај за предлогот, вклучувајќи ја и вредноста што му се припишува на она што ќе помине. Годишните сметки од последните три финансиски години на субјектите учеснички мора да бидат достапни, а потребни се и меѓубројки ако последната финансиска година завршила предолго пред да се поднесе предлогот.

Поднесување, објавување и положба на доверителите

Според член 2:334h BW, секоја страна во разделбата го поднесува предлогот и придружните документи во трговскиот регистар на Стопанската комора (KVKПотоа објавува во национално дистрибуиран дневен весник дека документите се поднесени и каде можат да се разгледаат. Со тоа објавување, доверителите ќе го започнат рокот.

Доверител кој се плаши дека поделбата ќе го остави соочен со послаб должник може да побара обезбедување или друга заштита (член 2:334k BW). Доколку субјектот не го обезбеди тоа, доверителот може да поднесе приговор ( verzet ) до окружниот суд во рок од еден месец од објавувањето, согласно член 2:334l BW. Судот го отфрла приговорот ако доверителот не може да докаже дека финансиската состојба по поделбата дава недоволно осигурување за плаќање. Исто така, може да им даде можност на страните да обезбедат одредено обезбедување.

Навремен приговор го блокира нотарскиот акт. Актот не може да се изврши сè додека приговорот не биде повлечен или одлуката со која се укинува не стане извршна.

Ова е моментот кога всушност се одлучува за повеќето одвојувања. Банките, давателите на лизинг и давателите на пензии рутински го користат периодот на спротивставување за повторно преговарање, а реструктуирањето кое ја остава банката-финансирач соочена со празна школка ќе наиде на отпор. Обично е поевтино да се разговара со главните доверители пред објавувањето отколку да се води судска постапка потоа.

Решението за разделба

Општото собрание донесува одлука за разделба. Според член 2:334m BW, тоа е предмет на правилата што се однесуваат на измена на статутот. Секој законски или договорен услов за одобрување важи и овде, а каде што се пропишани различни мнозинства, преовладува најголемото од нив.

За NV или BV, член 2:334ee BW додава строго правило: потребно е мнозинство од најмалку две третини од дадените гласови ако на состанокот е претставен помалку од половина од издадениот капитал. Кога се засегнати правата на одредена класа акции, таа класа исто така мора да одобри. Записникот од состанокот се составува со нотарски акт. Одлуката не смее да отстапува од предлогот.

Застапувањето на вработените се одвива како посебна паралелна постапка. Кога субјектот има работнички совет ( ondernemingsraad ), планираното раздвојување е одлука за која на советот мора да му се даде можност да даде совет согласно член 25 од Законот за работнички совети ( Wet op de ondernemingsraden ). Совет мора да се побара во момент кога сè уште може да влијае на одлуката. Погрешното одредување на времето е една од почестите и поскапи грешки.

Нотарски акт, сила и регистрација

Разделбата се извршува со нотарски акт извршен пред холандски нотар по граѓанско право ( notaris ). Според член 2:334n BW, акт може да се изврши само во рок од шест месеци од објавувањето или, доколку е поднесен приговор, во рок од еден месец по неговото повлекување или откако одлуката за нејзино укинување ќе стане извршна.

Разделбата стапува на сила на денот по склучувањето на актот. Во рок од осум дена, субјектите учеснички мора да ја регистрираат разделбата во трговскиот регистар. Во рок од еден месец, преносот на регистрираните средства мора да се пријави во другите јавни регистри, како што е Катастарот на недвижности. Потоа се информираат банките, осигурителите и договорните страни.

Кој е одговорен за што по одвојувањето?

Сите субјекти што преземаат, а во случај на одвојување и субјектот што продолжува да дејствува, остануваат одговорни за обврските што постоеле во времето на одвојувањето. За деливите обврски, субјектите различни од оној што ја примил обврската се одговорни само до вредноста на она што го стекнале или задржале, и само откако примарниот должник не ја исполнил обврската.

Овој дел одлучува колку заштита всушност нуди одвојувањето, а честопати е погрешно сумиран. Член 2:334t BW не го прави секој субјект што презема солидарно и поединечно одговорен за сè. Тој гради постепен систем. – Сите субјекти што преземаат и, во одделувањето, субјектот што продолжува се одговорни за исполнувањето на обврските на субјектот што се одвојува што постоеле во времето на одвојувањето. – За неделиви обврски, секој од нив е одговорен за целината. – За деливи обврски, субјектот на кој му преминала обврската е одговорен за целината. Ако обврската не му преминала на субјект што презема, субјектот што продолжува е одговорен за целината. Секој друг субјект е одговорен само до вредноста на средствата што ги стекнал или задржал при одвојувањето. – Субјект различен од примарниот должник не мора да ги исполнува обврските сè додека примарниот должник не го стори тоа.

Гледано заедно, ова значи дека поделбата ја ограничува изложеноста, но не ја елиминира. Компанија за недвижности што презема зграда останува одговорна за старите трговски долгови на групата до вредноста на она што го стекнала, но само откако оперативната компанија ќе прекрши обврските и само за обврските што постоеле на денот на поделбата. Обврските што произлегуваат потоа не се опфатени со оваа законска одговорност.

Следуваат две последици за подготовката. Предлогот треба експлицитно да ја додели секоја позната обврска, бидејќи обврската што не е доделена останува кај континуираниот субјект во одделувањето и, при целосно раздвојување, мора експлицитно да се реши. А проценката на она што секој субјект го добива не е само даночна вежба: таа ја поставува границата на одговорност за деливи обврски за годините потоа.

Што се случува со вработените, договорите и дозволите?

Вработените кои припаѓаат на бизнис или дел од бизнис што поминува при раздвојувањето се пренесуваат автоматски со нивните услови за вработување. Договорите исто така поминуваат, но може да содржат права за раскинување, а дозволите ги следат сопствените правила.

Кога бизнис или препознатлив дел од бизнис преминува со раздвојување, се применуваат правилата за пренос на претпријатието од член 7:662 BW и наредниот. Вработените доделени на тој дел преминуваат автоматски, со непроменети услови за вработување и стаж. Отпуштање поради самиот пренос не е дозволено.

Работодавачот не може да избере кои вработени се преселуваат; распределбата се врши според деловната активност на која припаѓаат. Вработените имаат ограничена можност да го одбијат префрлањето, со последици наведени во нашиот напис за одбивање на префрлање на претпријатие.

Пензиските аранжмани бараат посебно внимание. Според условите утврдени со закон, пензиската шема на работодавачот што го презема делот може да ја замени онаа на работодавачот што го префрла делот, а во група со повеќе од една шема одговорот ретко е очигледен. Колективните работни договори можат да се применат и на деловното лице што го презема делот по сила на закон, што ја менува трошковната основа на одделената деловна единица.

Договорите се пренесуваат под универзален наслов, но прво прочитајте ги клаузулите за раскинување. Финансиските документи, договорите за франшиза, договорите за дистрибуција и ИТ договорите честопати ѝ дозволуваат на другата страна да го раскине договорот кога ќе се промени идентитетот на договорната страна. Разделувањето може да ги активира тие клаузули иако не бара согласност.

Дозволите, еколошките дозволи и одлуките за субвенции следат свои правила. Некои се прикачени на инсталацијата и поминуваат со неа; други се прикачени на имателот и мора повторно да се аплицира. Направете попис на обете за време на подготовката, наместо да ги откривате подоцна.

Кои се даночните последици?

Разделувањето има даночни последици што важат заедно со корпоративната постапка, а тие се прашање за даночен советник. Ние не советуваме за структурирање на даноци; тој дел го упатуваме до даночен специјалист и се осигуруваме дека корпоративните документи ја поддржуваат даночната позиција.

Правната поента што треба да се има предвид е дека Законот за данок на добивка на претпријатија од 1969 година ( Wet op de vennootschapsbelasting 1969 ) содржи можност во член 14а што дозволува одвојување без непосредно оданочување на добивката од пренесените средства. Можноста не е автоматска. Таа е предмет на услови и не се применува кога одвојувањето главно има за цел избегнување или одложување на данок; деловните причини мора да бидат движечка сила. Од Холандската даночна администрација може однапред да се побара сигурност.

За недвижностите, данокот на пренос на недвижности е второто прашање. Постои ослободување за одвојувања, под услов да се почитуваат неговите услови.

И двете можности се изготвени така што корпоративната документација го одредува даночниот исход. Доколку предлогот за разделба ја опишува трансакцијата непрецизно или ако деловните причини не биле документирани кога била донесена одлуката, можноста може да се изгуби подоцна. Затоа даночниот советник треба да го прочита предлогот пред да биде поднесен, а не потоа. Ние не ги сумираме стапките или праговите овде, бидејќи тие редовно се менуваат.

Може ли да се поништи разделбата?

Само во ограничени околности и само од страна на судот. Член 2:334u BW ги наведува основите за поништување исцрпно, а правото да се побара негово поништување застарува шест месеци откако делото е поднесено во регистрите.

Разделбата може да се поништи само врз основа на следниве основи: – актот не е автентичен нотарски инструмент; – биле прекршени специфични законски одредби за постапката, како што се оние за субјекти во ликвидација, стечај или суспензија на плаќања, за извршување на актот и покрај приговор, или врз основа на изјавата на нотарот; – потребната резолуција на општото собрание или на одборот е ништовна или неефикасна; – основата наведена во член 2:334m(5) BW.

Правото за поднесување на тужба престанува кога дефектот ќе се поправи, а во секој случај шест месеци откако актот е поднесен во јавните регистри. Дури и тогаш, поништувањето не е веројатен исход. Судот може да одобри рок во кој ќе се поправи дефектот, а кога последиците од разделбата повеќе не можат разумно да се поништат, оштетената страна останува со барање за надомест на штета.

Како што е споменато погоре, Врховниот суд на Холандија во пресудите Фавини пресуди дека стечаен управник не може да поништи одвојување според правилата за стечај за трансакции што им штетат на доверителите, бидејќи член 2:334u BW е ексклузивен режим. Практичната лекција е дека постапката мора да биде правилна од првиот пат; нема удобен пат назад.

Каде грешат одвојувањата?

Разделбите ретко не успеваат во концептот. Тие не успеваат во описот, времето и комуникацијата. – Непрецизен опис на она што се пренесува. Двосмисленоста во предлогот станува спор за сопственост на денот по актот, и тоа е еден од најчестите извори на судски спорови по разделбата. Доделете го секој материјален договор, побарување, право на обезбедување и обврска по име и додадете преостанато правило кое наведува каде припаѓа сè што не е споменато. – Третирање на заштитата на доверителите како формалност. Периодот на спротивставување е вистинско вето во рацете на банка или сопственик на недвижен имот. Мапирајте ги значајните доверители, одлучете кое обезбедување сте спремни да го понудите и започнете го разговорот пред објавувањето. – Потценување на одговорноста според член 2:334t BW. Разделбата не го брише целиот тек. Квантифицирајте што може да се бара од секој субјект да плати и, кога изложеноста е непријатна, справете се со тоа договорно помеѓу субјектите. – Барање совет од работничкиот совет предоцна. Совет побаран откако одлуката е ефективно донесена не е совет, а работничкиот совет потоа може да ја оспори одлуката пред Претприемничката комора (Ондернемингскамер) од Amsterdam Апелациски суд. – Превидување на прекуграничната димензија. Разделувањето што вклучува субјекти во повеќе од една земја-членка на ЕУ спаѓа под хармонизираните европски правила за прекугранично работење како што се имплементирани во националното законодавство, со дополнителна заштита за доверителите, вработените и малцинските акционери. Потребно е значително подолго време отколку домашното разделување. – Оставање на даночната позиција за крај. Даночните олеснувања зависат од документите изготвени на почетокот.

пример

Хипотетички пример: семејна BV управува со производствен бизнис и е сопственик на фабричката зграда. Акционерите сакаат да ја одвојат зградата од оперативните ризици. BV го одделува недвижниот имот на нова BV, чии акции одат кај постојната BV, така што се создава холдинг структура.

Предлогот за раздвојување ги доделува зградата, хипотекарниот заем и осигурувањето на новата недвижна компанија; сè друго останува зад нас. Банката се контактира пред објавата и се согласува во замена за потврда на нејзиното обезбедување. По актот, недвижната компанија останува одговорна за долговите на оперативната компанија пред раздвојувањето до вредноста на зградата, но само ако оперативната компанија не успее да плати.

Во краток преглед

• Правното раздвојување врши пренос на средства и обврски под универзален наслов преку еден нотарски акт, без соработка на договорните страни; тоа е или целосно раздвојување или одвојување.
• Страните во принцип мора да имаат иста правна форма; NV и BV се сметаат за иста форма.
• Постапката трае од три до шест месеци: предлог, поднесување и објавување, едномесечен рок за приговор за доверителите, решение и нотарски акт во рок од шест месеци од објавувањето.
• По одвојувањето, сите субјекти остануваат одговорни за постојните обврски согласно член 2:334t BW; за деливи обврски, секундарната одговорност е ограничена на стекнатата или задржаната вредност.
• Вработените се префрлаат со бизнисот; вклучете го работничкиот совет навреме и замолете даночен советник да го прочита предлогот пред да се поднесе.

Често поставувани прашања за правните разделби

Кои правни лица можат да учествуваат во правно раздвојување?

Во принцип, страните мора да имаат иста правна форма. За таа цел, NV и BV се сметаат за една форма, а здружение, задруга, друштво за меѓусебно осигурување или фондација може да вклучи NV или BV при одвојување ако субјектот што се одвојува ги стекне сите акции во него. Партнерството или самостојниот трговец немаат правен субјективитет и не можат да се одвојат.

Колку време трае разделбата?

Три до четири месеци е реалистично за едноставно домашно одвојување. Објавата започнува период на приговор од еден месец, а корпоративните и нотарските чекори одземаат време од двете страни. Комплексните структури, неколку субјекти што преземаат или прекуграничен елемент можат да го поместат ова на шест месеци или повеќе. Актуелниот акт во секој случај мора да се изврши во рок од шест месеци од објавувањето, освен ако не е поднесен приговор.

Дали доверителите мора да се согласат?

Не. Не е потребна нивна согласност, што е поентата на универзалното право на сопственост. Наместо тоа, тие се заштитени со правото да бараат обезбедување и да поднесат приговор во рок од еден месец од објавувањето, а потоа со правилата за одговорност во член 2:334t BW.

Што се случува со вработените?

Вработените доделени на бизнисот или дел од бизнисот што поминува низ трансфер автоматски се пренесуваат со нивните постојни услови според правилата за пренос на претпријатие и не можат да бидат отпуштени поради преносот. На работничкиот совет мора да му се даде можност да се советува пред да се донесе одлуката.

Дали правното раздвојување е секогаш даночно неутрално?

Не. Леснотијата во член 14а од Законот за данок на добивка од корпорации од 1969 година мора да се примени правилно и зависи од деловните причини за реструктуирање. Кога разделбата е главно насочена кон избегнување или одложување на данокот, леснотијата не се применува и добивката се оданочува. Даночен советник треба да биде вклучен од моментот кога е изготвен предлогот.

Може ли раздвојувањето да се поништи?

Не по своја волја. Судот може да го поништи врз основа на ограничените основи во член 2:334u BW, а правото на поднесување на таква тужба истекува шест месеци откако делото е поднесено во регистрите. Обично може да се поправи дефект, а кога поништувањето повеќе не е практично, правниот лек е надомест на штета, а не поништување.

Колку чини разделбата?

Трошокот зависи од нотарскиот акт, правните и даночните совети, работата на ревизорот кога е вклучена компанија и, за недвижности, чекорите за регистрација. Тој е значително повисок од пренос на обични акции и значително понизок од водење судски спор за договор за средства со друга страна која одбива да соработува. Побарајте фиксна понуда откако ќе се реши структурата, бидејќи тогаш работата може да се дефинира.

Подготовка на одвојување со правна поддршка

При правно раздвојување, документите ја вршат работата. Предлогот одредува кои потези, описот одредува кој е одговорен и за колку, објавата ги одредува роковите, а резолуцијата мора точно да се совпаѓа со предлогот.

Law & More советува холандски и меѓународни компании за реструктуирање од ваков вид. Ние проценуваме дали разделбата е вистинскиот инструмент или дали трансакцијата со акции или средства ви служи подобро, го составуваме предлогот и објаснувањето, управуваме со поднесувањето, објавувањето и преговорите со доверителите, се координираме со нотарот за граѓанско право и вашиот даночен советник и се грижиме за корпоративните одлуки и постапката на работничкиот совет. Размислувате за одвојување на деловна единица, портфолио на недвижности или филијала на семеен бизнис? корпоративно право Тимот може да ја дискутира структурата пред да се изготви првиот документ. Не сте сигурни во каква ситуација сте? Кажете ни за вашата ситуација. Ќе ве известиме за вашите опции во рок од еден работен ден.