Меѓународни комерцијални договори: петте најчести грешки и како да ги избегнете

Петте грешки што предизвикуваат најголеми проблеми кај меѓународните комерцијални договори се недостаток или невнимателен избор на закон, клаузула за надлежност што не може да се спроведе таму каде што се наоѓаат средствата, услови за плаќање што ги игнорираат законските правила за комерцијален интерес и обезбедување, клаузули за раскинување и виша сила копирани од модел на обичајно право што не се вклопува во холандското право и општи услови што никогаш не станале валидни дел од договорот. Секоја од овие грешки може да се избегне во фазата на изготвување и скапо се поправа подоцна. За холандски бизнис или за странски бизнис што склучува договор со холандска договорна страна, владејачката рамка е холандскиот граѓански законик заедно со европските прописи за применливото право и надлежност.

Она што следи објаснува од каде доаѓаат тие пет грешки, што всушност вели законот и како да се состави околу нив. Акцентот е ставен на холандското право, бидејќи тоа е законот што се применува на повеќето договори склучени од бизниси основани во Холандија и бидејќи неколку од неговите правила се разликуваат значително од претпоставките вградени во шаблоните на договори на англиски јазик. Нашиот водич за склучување договори со холандски страни ја опфаќа преговарачката страна на истиот проблем.

Зошто прекуграничните договори пропаѓаат почесто од домашните

Домашниот договор се толкува во однос на еден законски корпус што двете страни го разбираат широко. Прекуграничниот договор не е. Истата клаузула може да произведе различни исходи во зависност од тоа кој закон го регулира, кој суд или трибунал го толкува и дали добиената одлука може да се спроведе таму каде што другата страна ги задржува своите средства. Овие три прашања се одвоени, а најчестата структурна грешка е да се одговори само на првото.

Практичните последици произлегуваат од тоа. Добавувач кој добива пресуда на суд чии одлуки не можат да се спроведат против должникот не добил ништо. Купувач кој претпоставил дека казнената клаузула ќе се примени како што е напишана, открива дека холандскиот суд може да ја намали. Продавач кој никогаш не ја исклучил Виенската конвенција за продажба открива дека договор, а не Граѓанскиот законик што го имал на ум, ги регулира усогласеноста и правните лекови. Ниту еден од овие исходи не вклучува лоша намера од која било страна; тие произлегуваат од клаузули кои никогаш не биле тестирани во однос на законот што всушност се применува.

Јазик, превод и толкување

Договорите во меѓународната трговија обично се составуваат на англиски јазик, дури и кога ниту една од страните не зборува англиски јазик, а важечкото право не е англиското право. Тоа е изводливо, но создава специфичен ризик: англиската договорна терминологија носи значења од обичајното право што холандското право не ги репродуцира. Термини како што се надомест, најдобри напори, обештетување, гаранција и условен преседан немаат утврден еквивалент во холандскиот граѓански законик, а холандскиот суд ќе ги толкува така што ќе праша што страните разумно би можеле да си припишат една на друга во околностите, а не со увоз на англиска доктрина.

Тој интерпретативен стандард е правилото Хавилтекс и е најважното нешто што треба да се разбере за договор регулиран со холандското право. Холандските судови не го толкуваат комерцијалниот договор буквално. Тие го разгледуваат текстот, но и преговорите, страните, нивната експертиза и комерцијалната цел на договорот. Договор склучен во голема мера помеѓу два добро осмислени бизниси, со цела клаузула за договор и професионално составување од двете страни, ќе се чита поблиску до текстот; краток договор помеѓу нееднакви страни нема. Ако вашиот договор е регулиран со холандското право, ставете ја комерцијалната логика во рециталите, бидејќи тие ќе бидат прочитани.

Доколку договорот постои на два јазика, наведете која верзија преовладува и значете ја. Клаузула во која се вели дека обете верзии се подеднакво автентични е покана за судски спор, бидејќи нема два преводи на комерцијален договор кои се идентични по ефект.

Цената на погрешната работа

Финансиската изложеност не е ограничена само на правни трошоци. Нејасната распределба на транспортните, осигурителните и царинските трошоци ги префрла реалните пари на секоја пратка. Неизвршлива клаузула за надлежност значи паралелни постапки во две земји. Неважечки збир на општи услови и одредби го отстранува вашиот лимит на одговорност, вашиот рок на застарување и вашето задржување на сопственост со еден удар, што обично е многу поголем број од спорот што го открил.

Следуваат репутациските и релациските трошоци. Повеќето комерцијални односи што завршуваат со судски спор можеле да се спасат во моментот кога страните првично не се согласиле за тоа што значи клаузулата. Вградувањето на функционален пат за ескалација во договорот, наместо да му се остави на оној што е најлут, е најевтината форма на управување со ризик што е достапна.

Грешка еден: препуштање на применливиот закон на случајноста

Договор без клаузула за избор на закон не е договор без владејачко право. Тоа е договор чие владејачко право се утврдува со правило за конфликт, откако ќе настане спорот, од страна на кој било суд што ќе биде засегнат. Во рамките на Европската Унија, тоа правило е Регулативата Рим I за правото што се применува врз договорните обврски и се применува во холандските судови без оглед на тоа дали законот на кој се упатува е законот на земја-членка.

Што прави Рим I кога не кажуваш ништо

Рим I им дава на страните слободен избор на закон, кој судовите го почитуваат и кој може да се направи изречно или може јасно да произлегува од условите на договорот или околностите. Во отсуство на избор, Регулативата применува фиксни правила за најчестите видови договори. Договорот за продажба на стоки се регулира со законот на земјата каде што продавачот има свое вообичаено живеалиште; договорот за услуги е регулиран со законот на земјата каде што давателот на услуги има свое вообичаено живеалиште; договорот за дистрибуција е регулиран со законот на вообичаеното живеалиште на дистрибутерот; договорот за франшиза е регулиран со законот на вообичаеното живеалиште на корисникот на франшизата. Само кога договорот не спаѓа во ниедна од тие категории, стапува на сила резидуалниот тест, карактеристичното извршување, со корекција кога договорот е очигледно потесно поврзан со друга земја.

Следат две последици што ги изненадуваат луѓето. Прво, тишината му оди во прилог на добавувачот при продажба на стоки и на добавувачот при договор за услуги, па затоа холандскиот купувач кој го остава прашањето отворено при купување од германски продавач обично ќе најде примена на германскиот закон. Второ, стандардните правила не се исти како правилата за надлежност, па затоа е сосема можно да се заврши со примена на странско право од страна на холандски суд, што е побавно и поскапо отколку што очекуваше која било од страните. Нашиот водич за применливото право во меѓународните договори подетално ги објаснува механизмите.

Виенската конвенција за продажба важи освен ако не ја исклучите.

Најчесто пропуштената точка кај меѓународните договори за продажба е Конвенцијата на Обединетите нации за договори за меѓународна продажба на стоки, позната како CISG или, во холандската пракса, Weens Koopverdrag. Холандија е договорна држава. Кога двете страни имаат свое место на работење во договорните држави или кога правилата за конфликт водат кон законот на договорната држава, Конвенцијата автоматски се применува на договорот за продажба. Изборот на холандското право не го исклучува, бидејќи Конвенцијата е дел од холандското право.

Конвенцијата може да се исклучи, а Член 6 тоа го наведува изрично, но исклучувањето мора да се направи. Клаузула што вели дека договорот е регулиран со правото на Холандија го остава на сила CISG; клаузула што вели дека договорот е регулиран со правото на Холандија и дека применливоста на Виенската конвенција за продажба е исклучена, не го прави тоа. Кое од двете го сакате е комерцијална одлука, а не автоматска. Конвенцијата има вистински меѓународен корпус на судска пракса, применлив поим за фундаментално прекршување и обврска на купувачот да ја испита стоката и да извести за несообразност во разумен рок. Холандското домашно право за продажба има пократка и построга обврска за жалба. Продавачите често го претпочитаат домашниот режим; купувачите често ја претпочитаат Конвенцијата.

Правила од кои не можете да се откажете со договор

Изборот на закон не е неограничен. Рим I ги зачувува преовладувачките задолжителни одредби на форумот и дозволува да се даде ефект врз оние на земјата на извршување. Исто така, ги штити одредени категории страни, пред сè потрошувачите и вработените, така што изборот на закон не може да ги лиши од заштитата на задолжителните правила на нивната матична земја. За договор „бизнис со бизнис“, таа заштита ретко се однесува, но соседните режими се однесуваат. Законот за конкуренција, санкциите и контролата на извозот, безбедноста на производите, спречувањето на перење пари и заштитата на податоците се применуваат без оглед на законот избран во договорот.

Комерцијалното застапување е класична стапица. Европската директива за самовработени комерцијални застапници, имплементирана во Холандскиот граѓански законик, му дава на застапникот што работи во Европската Унија право на обештетување од добра волја при престанок на договорот и минимални отказни рокови, а таа заштита не може да се избегне со избирање на законот на земја што не е членка каде што застапникот работи во Унијата. Договорот за дистрибуција составен како агенција или агенција облечена како договор за дистрибуција не го менува тоа: судовите ја разгледуваат суштината на односот. Кога избирате помеѓу структури, нашиот преглед на различните видови комерцијални договори ги наведува последиците од секоја од нив.

Изготвување на клаузулата

Клаузулата за употреблив избор на закон наведува еден закон, наведува дали се применува CISG и не кажува ништо друго. Поделбата на договорот така што различните делови се регулирани со различни закони е дозволена според Рим I, но речиси никогаш не вреди за сложеноста. Повикувањето на општите принципи на меѓународното трговско право или само на принципите UNIDROIT, без основен национален закон, функционира во арбитражата, но е бескорисно пред државен суд. И изборот на законот на земја без врска со која било страна или трансакцијата е валиден, но тоа значи дека адвокатите на ниедна страна не го знаат одговорот на кое било прашање без да упатат локален адвокат.

Втора грешка: клаузула за решавање на спорови што не може да донесе извршлив исход

Тестот за клаузулата за решавање на спорови не е дали звучи авторитативно, туку дали одлуката што ја произведува може да се спроведе врз средствата на другата страна. На тоа прашање има различен одговор во рамките на Европската Унија отколку надвор од неа, а разликата треба да го поттикне изготвувањето.

Избор на суд во рамките на Европската Унија

Во рамките на Унијата, надлежноста се регулира со преформулираната регулатива од Брисел I. Страните можат да се согласат дека судовите на земја-членка имаат надлежност, а таков договор е исклучив освен ако не наведат поинаку. Барањата за формата се важни: договорот мора да биде во писмена форма или да биде потврден во писмена форма, или во форма што е во согласност со практиките што страните ги воспоставиле меѓу себе, или со обичај на меѓународна трговија што страните го знаеле или требало да го знаат. Клаузула за надлежност закопана во општи услови што никогаш не ѝ биле доставени на другата страна е ранлива токму во оваа точка.

Доколку нема избор на суд, Регулативата му го дава на тужителот живеалиштето на тужениот како општо правило, а за договорите, местото на исполнување на предметната обврска: местото на испорака за продажба на стоки и местото каде што услугите биле или требало да бидат обезбедени за договор за услуги. Затоа холандски добавувач кој испорачува во Франција може да се најде пред француски суд иако неговите фактури се повикуваат на холандското право.

Големата предност на Регулативата е спроведувањето. Пресуда донесена во една земја-членка е признаена во другите без никаква посебна постапка и е извршна без декларација за извршност. Во пракса, холандска пресуда може да се спроведе во Шпанија или Полска врз основа на силата на пресудата и потврдата. Ништо споредливо не постои надвор од Унијата.

Спроведување надвор од Европската Унија

Тука е местото каде што повеќето договори се најслаби. Според холандското процесно право, странска пресуда не може едноставно да се спроведе во Холандија, освен ако тоа не е предвидено со договор или европски пропис. Член 431 од Холандскиот законик за граѓанска постапка го наведува правилото и дава алтернатива: случајот може повторно да се покрене пред холандскиот суд, кој во пракса може да ја усвои странската одлука ако странскиот суд имал основа за надлежност што е меѓународно прифатлива, постапката ги исполнува основните стандарди за правична постапка, одлуката не е во спротивност со холандската јавна политика и не е неспоива со претходна одлука меѓу истите страни. Тоа е изводливо, но тоа е втор сет на постапки, со трошоците и одложувањето што ги подразбира, а огледалната слика се однесува на холандска пресуда донесена во странство.

Две Хашки конвенции го намалуваат јазот. Конвенцијата за договори за избор на суд од 2005 година ја обврзува Европската Унија и бара од државите договорнички да ги спроведат договорите за ексклузивен избор на суд и да ги признаат пресудите што произлегуваат од нив. Конвенцијата за пресуди од 2019 година, која стапи во сила за Европската Унија на 1 септември 2023 година, го проширува признавањето и спроведувањето пошироко меѓу државите што ѝ се придружиле. И двете се корисни, но списокот на држави договорнички останува многу пократок од членството во Њујоршката конвенција, па затоа практичниот одговор за другата страна надвор од Унијата е обично арбитража. Нашиот водич за тоа како да се избегнат проблеми со надлежноста и спроведувањето ги утврдува проверките што треба да се извршат пред потпишувањето.

Арбитража и Конвенцијата од Њујорк

Арбитражата се избира во меѓународните договори првенствено за спроведување. Конвенцијата од Њујорк од 1958 година за признавање и спроведување на странски арбитражни одлуки обврзува над 160 држави, вклучувајќи ги речиси сите значајни трговски нации, и ги обврзува нивните судови да ги признаваат арбитражните договори и да ги спроведуваат одлуките само по краток и тесен список на основи за одбивање. За договор со договорна страна во држава со која Холандија нема договор за пресуди, клаузулата за арбитража е често единствениот реален пат до одлука што всушност може да се наплати.

Холандското арбитражно право е утврдено во Четвртата книга од Законот за граѓанска постапка и е модернизирано во 2015 година. Холандскиот арбитражен институт ги администрира арбитражите според свои правила и е вообичаен домашен избор; ICC, LCIA и, за одредени сектори, специјализираните институти се вообичаени во поголемите прекугранични трансакции. Што и да изберете, клаузулата има потреба од четири работи за да функционира: институцијата и нејзините правила, седиштето на арбитражата, бројот на арбитри и јазикот. Изоставувањето на седиштето е најштетното изоставување, бидејќи седиштето го одредува надзорниот суд и законот што ја регулира самата арбитража.

Арбитражата не е автоматски поевтина или побрза. Страните ги плаќаат трибуналот и институцијата, практично нема жалба за суштината на одлуката, а пресудата може да се поништи само врз основа на ограничени причини. Тоа се карактеристики, а не недостатоци, но тие значат дека арбитражата е погодна за договори каде што доверливоста, техничката експертиза и прекуграничното спроведување се поважни од правото на второ мислење. Кога односот вреди да се зачува, постепена клаузула што бара преговори, а потоа и медијација пред арбитражата е разумна, под услов чекорите да имаат рокови. Клаузула што бара од страните да ги решат споровите мирно, без временско ограничување и без последици за одбивање, не постигнува ништо освен одложување.

Холандскиот трговски суд

За страните кои сакаат постапка пред државен суд, но не и постапка на холандски јазик, Холандскиот трговски суд во Amsterdam ги разгледува меѓународните трговски спорови на англиски јазик од 1 јануари 2019 година, со специјализиран совет и апелационен суд на англиски јазик. Бара страните да се согласат за тоа изречно и писмено, наплаќа повисоки судски такси од редовните судови, а неговите пресуди циркулираат во рамките на Европската Унија на вообичаен начин согласно преформулираната регулатива Брисел I. За спор помеѓу холандска страна и друга европска страна, тоа е често подобар одговор од арбитражата, а нашиот преглед на судски спор според холандското право објаснува како се споредува обичната рута.

Трета грешка: услови за плаќање што ги игнорираат законските правила

Клаузулите за плаќање обично се напишани како страните да пишуваат на празна страница. Не се. За договорите меѓу бизнисите, европското и холандското право веќе го регулираат доцнењето со плаќањето, а клаузулата што отстапува од тие правила без да го наведува тоа едноставно создава забуна околу тоа кој режим се применува.

Рокови на плаќање, законска комерцијална камата и трошоци за наплата

Европската директива за борба против доцнењето со плаќањето во комерцијалните трансакции е имплементирана во Холандскиот граѓански законик. Три правила се важни во пракса. Кога страните не се согласуваат за рок на плаќање, плаќањето доспева во рок од триесет дена од приемот на фактурата или на стоките или услугите, што и да е подоцна. Помеѓу бизнисите може да се договори подолг рок, но Граѓанскиот законик го ограничува на шеесет дена, освен ако подолг рок не е изречно договорен и не е очигледно неправеден кон доверителот; против јавен орган, горната граница е триесет дена. И откако должникот ќе доцни, законската комерцијална камата тече по сила на закон, без потреба од потсетување.

Законската комерцијална камата не е иста како обичната законска камата што се применува кај некомерцијалните обврски. Таа е значително повисока, а стапката за секое полугодишно ја утврдува владата и ја објавува; не внесувајте стапка во договорот освен ако не планирате да ја замените законската, и проверете дали договорната стапка е навистина повисока, бидејќи пониската едноставно ќе биде игнорирана во корист на законската долна граница. Покрај тоа, доверителот има право на фиксен минимален износ во однос на вонсудските трошоци за наплата без да мора да ги докажува, повторно утврден со регулатива.

Лекцијата за изготвување е едноставна. Наведете кога може да се испрати фактурата, што мора да содржи, кога доспева плаќањето, во која валута и на која сметка, и дали каматата е законската комерцијална стапка или повисока договорна. Двосмисленоста како плаќањето по завршувањето е најчестиот извор на спорови околу наплатата, бидејќи завршувањето е токму она за што страните не се согласуваат. Нашиот водич за тоа како да потпишете договор без скриени правни проблеми ги опфаќа стапиците во околните клаузули.

Обезбедување: задржување на сопственост, гаранции и авансни плаќања

Холандското право му нуди на добавувачот силен и евтин интерес за обезбедување што многу меѓународни договори не го користат. Задржувањето на сопственоста (eigendomsvoorbehoud) му овозможува на продавачот да ја задржи сопственоста врз испорачаната стока сè додека не се изврши плаќањето, а тоа го преживува банкротот на купувачот, така што стоката може да се побара од стечајниот управник, наместо да се рангира како обично побарување. Мора да се договори однапред, идеално во општи услови, и мора да се состави внимателно: продолженото задржување на сопственоста што ги опфаќа сите побарувања што произлегуваат од врската е важечко според холандското право во рамките на ограничувањата, додека клаузулата што тврди дека го проширува сопствеништвото на стока што е преработена или измешана генерално не е. Неговата ефикасност против стоката што ја напушта Холандија зависи од законот на земјата каде што се наоѓа стоката, што е причина да се знае каде оди стоката.

Освен задржувањето на сопственоста, вообичаените инструменти се банкарска гаранција, гаранција од матичната компанија, документарен акредитив и плаќање во транши наспроти пресвртници. Авансните плаќања и депозитите треба експлицитно да наведат дали се враќаат и под кои околности, бидејќи холандското право нема правило по основ на неплаќање кое го пропишува депозитот. Ако намерата е продавачот да ги задржи парите при откажување, договорот мора да го наведе тоа и треба да биде составен како фиксен износ за откажување, а не како казна, од причините наведени подолу. Кога солвентноста на другата страна е сомнителна, ризикот не е теоретски: нашиот водич за банкрот на вашиот договорен партнер утврдува што ќе преживее по несолвентност, а што не.

Валутен, индексационен и долгорочен ценовен ризик

Во договор што важи повеќе од една година, цената е распределба на ризик колку што е и број. Наведете една валута на сметката и една валута на плаќање и наведете кој ги сноси трошоците за конверзија и за банкарските трошоци. Доколку ризикот од девизен курс треба да се сподели, дефинирајте ја референтната стапка, изворот и времето од денот кога се чита, бидејќи разликата помеѓу референтната стапка на централната банка и комерцијалната стапка се реални пари на голема фактура.

Клаузулите за индексација треба да наведат објавен индекс, да го наведат основниот период, датумот на преглед и формулата, како и да наведат што се случува ако индексот престане да се објавува. Клаузулите со неопределено време што ѝ дозволуваат на едната страна да ги прилагодува цените по своја дискреција се применливи меѓу бизнисите, но не се во согласност со барањата за разумност и праведност што холандското право ги применува за секој договор, а судот ќе ги толкува тесно. Клаузула што дозволува повторно преговарање ако е надминат дефинираниот праг, со право на раскинување со известување ако повторното преговарање не успее, е посилна од клаузула што ѝ дава право на едната страна. Забележете исто така дека правилата за заштита на потрошувачите во холандското договорно право се уште построги кога другата страна не дејствува во текот на работењето.

Четврта грешка: раскинување и виша сила напишани според погрешен модел

Холандското право нема еден единствен концепт за престанок. Има неколку, и тие имаат различни барања и различни последици. Шаблоните напишани за систем на обичајно право ги компресираат во една клаузула, а резултатот честопати не го прави она што страната што го повикува очекува.

За поништување на прекршокот прво е потребно неисполнување на обврските

Откажување поради прекршување, ontbonding, е достапно според Граѓанскиот законик секогаш кога едната страна не успее да исполни, освен ако неисполнувањето е премногу мало за да го оправда. Важната квалификација е дека, кога исполнувањето е сè уште можно, другата страна прво мора да биде во прекршок, verzuim, а прекршокот обично настанува само по писмено известување за прекршок (ingebrekestelling) кое дава разумен рок за исполнување. Прескокнувањето на тоа известување е најчестата процедурална грешка во холандските комерцијални спорови и го претвора доброто барање во лошо.

Постојат исклучоци. Не е потребно известување кога е истечен фиксен рок договорен како таков, кога исполнувањето станало трајно невозможно или кога должникот јасно ставил до знаење дека нема да го исполни договорот. Договорот може да предвиди и дека одредени прекршувања автоматски ја ставаат другата страна во неизвршување на обврските, а тоа обично вреди да се направи за два реда. Она што договорот не може разумно да го направи е да го третира раскинувањето како нешто што се случува со испраќање е-пошта со која се прогласува договорот за раскинат: ефектот на врзувањето е дека двете страни мора да го вратат она што го добиле, што честопати не е она што го сака страната што го раскинува договорот.

Прекинување на постојна врска

Договор со неопределен рок, duurovereenkomst, во принцип може да се раскине со отказен рок дури и кога самиот договор не кажува ништо за тоа. Но, холандската судска пракса го условува тоа право од барањата за разумност и праведност: во зависност од времетраењето на односот, инвестициите што ги направила другата страна и нејзината зависност од договорот, судот може да бара доволно долг отказен рок, убедлива причина или надомест. Дистрибутер кој изградил пазар во текот на десет години не може да биде отпуштен со отказен рок од триесет дена само затоа што договорот не содржи ништо.

Одговорот е да се регулира. Експлицитно утврдете го периодот на известување, во писмена форма и со дефиниран метод на испорака, наведете кои настани дозволуваат моментално раскинување и разгледајте што се случува потоа: плаќање за извршена работа, враќање на материјали и доверливи информации, одлив на постојни нарачки и кои клаузули остануваат. Нашиот водич за раскинување и периоди на известување се занимава со механиката, а договорот треба јасно да прави разлика помеѓу раскинување поради погодност и раскинување поради прекршување, така што ниту едното не се активира случајно наместо другото.

Виша сила и непредвидени околности

Според холандскиот Граѓански законик, неизвршувањето не му се припишува на должникот ако не е по негова вина и не спаѓа под неговиот ризик според законот, правен акт или општо прифатена практика. Тоа е виша сила, overmacht. Неговото дејство е ограничено, но важно: го ослободува должникот од плаќање отштета, но само по себе не го раскинува договорот, а другата страна сè уште може да го раскине договорот, бидејќи раскинувањето не бара вина.

Бидејќи законското правило се однесува на распределбата на ризикот, договорната клаузула за виша сила не е декорација. Таа дефинира што спаѓа под чиј ризик и затоа го менува исходот. По пандемијата, пакетите санкции и шоковите на цените на енергијата од последните години, генеричката формулација за настани надвор од контрола на една страна е очигледно несоодветна. Наведете ги настаните: епидемија и владини мерки преземени како одговор, војна и санкции, ограничувања за извоз и увоз, сајбер напад, неуспех на именуван критичен добавувач, штрајк и екстремни временски услови. Наведете го периодот на известување, во денови, а не во недели. Наметнете обврска за ублажување и продолжување на извршувањето. Наведете кои обврски продолжуваат за време на суспензијата, а особено дали обврските за плаќање продолжуваат. И поставете долгорочно запирање: ако извршувањето остане суспендирано по договорениот број денови, која било страна може да го раскине договорот.

Заедно со вишата сила, холандското право има посебен и необичен правен лек за непредвидени околности. По барање на една од страните, судот може да ги измени ефектите од договорот или да го поништи, целосно или делумно, кога се појавиле околности што страните не ги предвиделе и кои се од таква природа што другата страна не може разумно да очекува договорот да остане непроменет. Прагот е висок и судовите го применуваат ретко, но тој постои и не може целосно да се исклучи со договор. Клаузула за тешкотии што предвидува повторно преговарање за дефинирани предизвикувачи е подобар начин за контролирање на тој ризик отколку да се преправаме дека го нема.

Казнените клаузули може да бидат намалени од страна на судот

Договорната казна (boetebeding) е важечка според холандското право и е корисен инструмент, особено за обврските за доверливост и неконкурентност каде што е тешко да се квантифицира фактичката загуба. Но, Граѓанскиот законик му дава на судот овластување да ја намали казната ако примената на клаузулата во дадените околности би довела до очигледно неразумен резултат. Тоа овластување не може да се исклучи со договор. Врховниот суд јасно стави до знаење дека треба да се користи со воздржаност, а судот ќе го разгледа односот помеѓу казната и фактичката штета, природата на договорот, формулацијата на клаузулата и околностите во кои се повикува.

Следуваат две последици од изработката. Прво, казна што има некаква видлива врска со штетата што треба да ја одврати ќе преживее; заокружен број поставен на ниво што никој не може да го оправда можеби нема да преживее. Второ, наведете дали казната ја заменува штетата или доаѓа дополнување на неа, бидејќи законскиот стандард е дека казната ја заменува штетата, а многу страни имаат спротивна намера. Истата клаузула треба да каже дали исполнувањето сè уште може да се бара заедно со казната.

Ограничувања на одговорност и исклучоци

Ограничувањето и исклучувањето на одговорноста меѓу бизнисите е дозволено според холандското право и рутински се почитува. Границата е условот за разумност и праведност: не може да се потпрете на клаузула каде што потпирањето би било неприфатливо, а судовите постојано одбиваат да дозволат исклучување за да се заштити страната од сопствената намера или свесна невнимателност, а генерално и од онаа на нејзиниот виш менаџмент. Сериозноста на прекршувањето, природата на штетата, степенот до кој ризикот бил осигуран и преговарачките позиции на страните, сите тие се дел од таа проценка. Ограничувањето поврзано со вредноста на договорот или со осигурената сума, со исклучоци за категориите што страните навистина имаат намера да ги исклучат од ограничувањето, е многу поверојатно да се одржи отколку целосното исклучување на целата одговорност.

Грешка пет: општи услови што никогаш не станале дел од договорот

Стандардните услови содржат ограничување на одговорноста, задржување на правото на сопственост, рокови на застарување, клаузула за надлежност и избор на закон. Тие се исто така дел од договорот што најчесто се постапува невнимателно. Според холандското право, две прашања одлучуваат дали тие воопшто се применуваат: чии услови победија и дали тие беа достапни на време.

Битката на формите: Холандскиот закон го следи првиот истрел

Кога секоја страна се повикува на своите стандардни услови, Холандскиот граѓански законик го решава конфликтот на необичен начин. Второто упатување нема ефект освен ако изрично не ја отфрли применливоста на условите на првата страна. Со други зборови, холандското право го следи првиот чекор: се применуваат условите што се наведени прва, освен ако страната што одговара изрично не ги отфрли, а самото печатење на сопствените услови на задната страна од потврдата на нарачката не е изрично отфрлање.

Ова е спротивно на правилото „последен удар“ што се наоѓа во многу други системи, а е различно и од позицијата според Виенската конвенција за продажба, каде што одговор што содржи материјално различни услови е контрапонуда. Значи, истата размена на документи може да произведе различни резултати во зависност од тоа дали CISG е исклучен. Практичниот одговор е едноставен и вреди да се вгради во процесот на продажба: повикајте се на вашите сопствени услови во првиот документ што ќе го испратите, со јасна формулација, и изрично отфрлете ги сите услови на другата страна. Нашиот водич за изготвување општи услови и одредби работи преку формулацијата.

Доставување на условите пред склучување на договорот

Холандскиот закон бара од корисникот на општите услови да ѝ даде на другата страна разумна можност да ги земе предвид, во принцип со предавање пред или во времето на склучување на договорот. Ако тоа не се случи, поединечните клаузули се поништливи, а другата страна може да ја поништи самата клаузула на која се потпира корисникот. Депонирањето на условите во Стопанската комора или во судскиот регистар и наведувањето каде можат да се добијат, е само резервна опција за случаи кога нивното предавање навистина не е разумно можно.

За договори склучени електронски, Граѓанскиот законик дозволува условите да бидат достапни електронски пред да се склучи договорот, на начин што ѝ овозможува на другата страна да ги зачува и подоцна да пристапи до нив. Линк во подножјето на веб-страницата не е автоматски доволен; линк презентиран пред да се направи нарачката, во форма што може да се преземе, генерално е доволен. Во пракса, прикачувањето на условите како PDF кон цитатот и нивното наведување во придружната е-пошта ги отстранува повеќето од овие аргументи.

Исклучок што ги опфаќа меѓународните договори

Постои уште една поента што меѓународните договори често ја занемаруваат. Заштитниот режим за општите услови во холандскиот Граѓански законик не се однесува на договор меѓу страни кои дејствуваат во рамките на бизнис или професија, каде што не и двете се регистрирани во Холандија. Последицата е дека странска компанија што склучува договор со холандски добавувач не може да се повика на холандските правила за неразумно тешки клаузули, а нејзината позиција зависи од вообичаените правила на договорот и од разумноста и праведноста. Дали тоа помага или штети зависи од тоа на која страна од трансакцијата сте, но тоа треба да биде свесен избор, а не изненадување. Поголемите холандски компании што ги надминуваат законските прагови на големина се исто така исклучени од делови од заштитниот режим.

Услови за испорака, Инкотермс и пренос на сопственост

Инкотермс се стандардни трговски услови објавени од Меѓународната стопанска комора. Тие ги распределуваат трошоците и ризикот од транспорт и наведуваат кој го организира превозот, осигурувањето, извозното и увозното царинење. Тие не ја пренесуваат сопственоста, не го одредуваат применливиот закон и не се замена за договор за продажба. Тековното издание е Инкотермс 2020, и договорот треба да го наведува тоа, бидејќи претходните изданија остануваат во оптек, а некои услови се променети меѓу нив.

Избор на вистинско правило

Најчестата грешка е користењето на поморски термин за контејнерски товар. Според FOB, ризикот преминува кога стоката е на бродот, но контејнерот обично му се предава на превозникот на терминалот неколку дена порано, што остава неосигурена празнина во која ниту една страна не е јасно изложена на ризик. За контејнерите, точните правила се FCA или CPT и CIP, каде што продавачот плаќа за превоз, а според CIP, за осигурување. Резервирајте FOB, CFR и CIF за товар на големо и товар во мал обем што всушност е натоварен на брод.

Именувајте го местото прецизно. FCA проследено со град не е доволно: наведете го терминалот, депото или адресата, бидејќи именуваното место одредува каде поминува ризикот и кој ги плаќа трошоците за ракување на терминалот на секој крај. EXW заслужува посебна претпазливост, бидејќи го обврзува купувачот да ги заврши извозните формалности во земјата на продавачот, што странски купувач честопати не може законски да го стори; FCA во просториите на продавачот постигнува речиси ист комерцијален резултат без тој проблем. DDP е огледална слика: го прави продавачот одговорен за увозно царинење, давачки и ДДВ за увоз во земјата на купувачот, што бара присуство или фискален претставник таму и редовно е договорено од продавачите кои не провериле дали можат да го извршат тоа. Кога стоката патува по пат во Европа, CMR Конвенцијата се однесува на договорот за превоз и поставува свои ограничувања на одговорност и временски ограничувања, а нашиот водич за CMR Конвенцијата за меѓународен патен транспорт објаснува како тоа се поврзува со договорот за продажба.

Сопственоста преминува според националното законодавство, а не според Инкотермс

Според холандското право, сопственоста на подвижни добра преминува по испораката согласно важечки наслов, од страна на преносител со право на располагање. Затоа, ризикот и сопственоста се одделни прашања, а договор што го регулира едното, а го игнорира другото, е нецелосен. Токму тука припаѓа задржувањето на сопственоста: го одложува преносот на сопственоста до плаќањето, додека Инкотерм го остава ризикот во транзит да го распредели. Во договорот за продажба е наведено кога преминува сопственоста, кога преминува ризикот, кој ја осигурува стоката и за кој износ, и каква е постапката за инспекција и жалба по пристигнувањето, вклучувајќи го и периодот во кој купувачот мора да даде известување за дефекти.

Доверливост, интелектуална сопственост и лични податоци

Холандскиот закон не наметнува општа обврска за доверливост на комерцијалните страни надвор од одредени односи, па затоа доверливоста мора да се создаде со договор. Функционална клаузула дефинира што е доверливо по категорија, а не со наведување документи, ја утврдува дозволената цел, ги именува лицата на кои им е дозволено откривање и го обврзува примателот да ги обврзе, наведува колку долго трае обврската по завршувањето на договорот и се занимава со враќање или уништување на материјал. Приложувањето казна на обврската е нормално, од горенаведената причина: докажувањето на загуба од протекување е речиси невозможно. Трговските тајни дополнително уживаат законска заштита според холандската имплементација на Европската директива за трговски тајни, но само ако имателот презел разумни чекори за да ги чува информациите во тајност, што значи дека договорот мора да биде усогласен со реални контроли на пристап. Нашиот водич за договорот за неоткривање ја поставува стандардната структура.

Интелектуалната сопственост не се пренесува затоа што е платена. Според холандскиот закон, авторските права и другите права создадени од изведувач остануваат кај изведувачот освен ако не се доделени, а доделувањето на авторски права бара акт. Правата создадени од вработен при извршување на работниот однос обично му припаѓаат на работодавачот по сила на закон, но тоа правило не се однесува на хонорарци или подизведувачи. Затоа, во меѓународниот договор треба да се наведе кој е сопственик на претходно постоечкиот материјал, кој е сопственик на новосоздадениот, каква лиценца добива секоја страна врз основниот материјал на другата страна и на кои територии. Моралните права на авторот не можат да се доделат според холандскиот закон, иако од нив може да се откаже до ограничен степен. Кога може да се прекршат правата на трети страни, изречно распределете ја одбраната и обештетувањето и ограничете го. Нашата практика за интелектуална сопственост може да го разгледа доделувањето пред потпишување, а особено за договор за ИТ услуги е потребно да се наведе позицијата за лиценцирање и изворен код.

Кога личните податоци ја преминуваат границата, Општата регулатива за заштита на податоците се применува врз обработката без оглед на законот избран за договорот. Доколку едната страна обработува лични податоци во име на другата страна, задолжителен е договор за обработка на податоци со содржината пропишана со Регулативата, а преносите во земји надвор од Европската економска зона бараат правна основа, во повеќето случаи стандардните договорни клаузули заедно со проценка на влијанието на преносот. Клаузулата за доверливост не е замена за ниту едната ниту другата.

Потпишување: овластување, формалности и електронски потписи

Договорот потпишан од некој без овластување не ја обврзува компанијата освен ако компанијата не создала изглед на овластување или последователно не го ратификува. За холандска договорна страна, овластувањето е прашање на јавна евиденција: трговскиот регистар што го води Трговската комора ги прикажува директорите и сите регистрирани ограничувања на нивните овластувања за потпишување, а трето лице што дејствува добронамерно генерално е заштитено од факти што требало да бидат регистрирани, но не биле. Проверката на регистарот пред потпишувањето не чини ништо и го решава прашањето. За странска договорна страна, побарајте резолуција на одборот или полномошно, како и еквивалентен извод од регистарот.

Повеќето комерцијални договори не бараат посебна форма според холандското право, но некои бараат. Преносот на регистриран имот бара нотарски акт и регистрација; доделувањето на авторски права и преносот на акции во холандско друштво со ограничена одговорност исто така бараат акт. Клаузулата за неконкурентност во договорот за вработување мора да биде во писмена форма. Кога е пропишана формалност, а не е почитувана, актот е ништовен и ниеден договор не го поправа.

Електронските потписи се регулирани со Регулативата eIDAS, која е директно применлива во Холандија, заедно со одредбата од Граѓанскиот законик што го изедначува електронскиот потпис со рачно напишан потпис кога употребениот метод е доволно сигурен со оглед на целта и околностите. Квалификуваниот електронски потпис има исто правно дејство како и рачно напишан потпис според Регулативата. За прекуграничен договор со висока вредност, сигурноста на методот вреди за дополнителниот напор: користете квалификуван или барем напреден потпис со ревизорска трага, наведете во договорот дека е договорено електронско потпишување и чувајте ја потпишаната датотека со нејзините податоци за верификација.

Шаблони, прилагодување и циклус на преглед

Шаблонот е контролна листа, а не договор. Заштедува време на структурата и ве потсетува на клаузули што инаку би ги заборавиле, а е опасен од истата причина: создава документ што изгледа завршен. Клаузулите што одлучуваат за случаите, описот на она што се испорачува, механизмот на цените, критериумите за прифаќање, ограничувањето на одговорноста и клаузулата за спор, се токму оние што шаблонот не може да ги пополни.

Започнете од трансакцијата. Наведете ги стоките или услугите со мерливи критериуми, количини, технички спецификации, прифатливи стапки на дефекти и процедури за инспекција; за услугите, дефинирајте го стандардот, како се мери учинокот и што се случува кога не е исполнет. Поврзете ги испораките со датумите и вградете постапка за промена што кажува кој може да побара промена, кој мора да ја одобри и како се одредува нејзината цена, бидејќи промената на обемот без постапка е местото каде што договорите со фиксна цена се претвораат во спорови. Нашиот водич за стратегија за преговарање за договори се занимава со тоа како да се држиме до таа линија во преговорите, а специфичните структури се разликуваат според видот на договорот: договор за снабдување , договор за консигнација , договор за франшиза и договор за учество, секој носи свои задолжителни правила и свои стандардни стапици.

Договорите исто така застаруваат. Законодавството се менува, листите со санкции се менуваат, индексните серии се прекинуваат, лицата наведени во клаузулата за известување си заминуваат. Прегледајте ги долгорочните договори годишно во однос на кратка листа за проверка: дали е променет важечкиот закон или регулаторната позиција, дали условите за плаќање и цена се сè уште комерцијални, дали условите за испорака се сè уште во тековното издание на Инкотермс, дали адресите за известување се точни и дали ограничувањето на одговорноста сè уште има врска со вредноста изложена на ризик. Чувајте ги потпишаните оригинали на едно место, со општите услови што всушност биле приложени во тоа време, бидејќи во спор, верзијата што важела на датумот на склучување на договорот е единствената што е важна.

Што да направите пред да потпишете

Пред да потпишете меѓународен комерцијален договор, одговорете на пет прашања во писмена форма. Кое право е регулирано и дали Виенската конвенција за продажба е во или надвор од неа. Кој форум одлучува и дали неговата одлука може да се спроведе каде што се наоѓаат средствата на другата страна. Кога доспева плаќањето, која камата и кое обезбедување се применуваат. Како престанува договорот и што останува по неговото завршување. И чии општи услови важат и дали се доставени на време за да станат дел од договорот. Ако можете да одговорите на овие пет прашања од самиот документ, договорот ќе преживее поголем дел од она што му го прави комерцијалниот живот.

Направете го прегледот пред потпишувањето, а не откако првата фактура ќе остане неплатена. Вклучувањето адвокат по договор во фазата на договорна состојба чини многу помалку од она што чини расправата за клаузула која никогаш не била прилагодена на договорот, а тоа е точката во која распределбата на ризикот сè уште може да се промени.

Law & More советува холандски и меѓународни бизниси за изготвување, преглед и преговарање за прекугранични комерцијални договори, за општите услови и за споровите што следат кога тие не успеваат, од изборот на закон и форум до спроведувањето. Доколку подготвувате меѓународен договор или работите со договорна страна која не ги исполнува обврските, нашите адвокати ќе ги разгледаат документите и ќе ги утврдат опциите. Ве молиме контактирајте не за да ја разговараме вашата ситуација или прочитајте го нашиот поширок преглед. правни совети за бизниси водичи за корпоративно право.

Најчесто поставувани прашања

Прашањата подолу се однесуваат на практичните прашања што најчесто се јавуваат кога холандски бизнис склучува договори преку граница: јазик и толкување, валутен ризик, културни разлики во преговорите, клаузули за решавање на спорови и интелектуална сопственост.