Софтверска лиценца е дозвола што носителот на авторските права ви ја дава да користите програма; вие не го купувате софтверот, туку стекнувате право да користите копија според условите на лиценцата. Меѓутоа, според холандското право, еднократното купување на стандарден софтвер на неопределено време се третира како продажба, а некои законски права, како што е правото да се исправат грешки и да се направи резервна копија, не можат да бидат одземени со лиценцата.
Според член 10(1)(12) од холандскиот Закон за авторски права (Auteurswet, Aw), компјутерската програма е заштитено дело. Затоа, нејзиното вчитување, копирање или адаптирање бара дозвола или законски исклучок. Лиценцата е таа дозвола и таа го одредува обемот, времетраењето и условите за користење. Многу организации ја третираат лиценцата како потврда, а не како договор, преземаат права што никогаш не ги доделила и ја откриваат празнината за време на ревизија на добавувачот или миграција. Подолу објаснуваме што ви даваат холандското и европското право, што додава или одзема лиценцата и кои клаузули го одредуваат вашиот ризик.
Што добивате кога лиценцирате софтвер?
Вие стекнувате право да користите копија, додека авторските права остануваат кај носителот на правата. Можете да го правите само она што го дозволува лиценцата, како што е инсталирање на втор сервер или дозволување на користење од страна на компанија од групата.
Таа разлика има практични последици. Не можете да претпоставите дека можете да ја инсталирате програмата на втор сервер, да ја стартувате за групна компанија, да дозволите изведувач да ја користи вашата сметка или да продолжите да ја користите по завршувањето на договорот, освен ако лиценцата така не наведува.
Кога купувањето софтвер е продажба?
Холандското право не го третира секое стекнување на софтвер како чиста лиценца. Во случајот De Beeldbrigade (27 април 2012 година, ECLI:NL:HR:2012:BV1301), Врховниот суд на Холандија (Hoge Raad) пресуди дека правилата за продажба во Книга 7 од Холандскиот граѓански законик (Burgerlijk Wetboek, BW) се однесуваат на стандарден софтвер испорачан на неопределено време со еднократна уплата, иако софтверот не е опиплив предмет.
Како резултат на тоа, се применува условот за усогласеност од законот за продажба: софтверот мора да ги има квалитетите што сте имале право да ги очекувате. Тоа е посилна позиција од голата договорна гаранција. Тоа е една од причините зошто продавачите претпочитаат модели со претплата и облак, кои се услуги, а не продажба.
Што ако сте потрошувач?
Потрошувачите имаат дополнителна заштита. Од 1 јануари 2022 година, Книга 7 BW содржи посебни правила за договори за снабдување со дигитална содржина и дигитални услуги, имплементирајќи ја Директивата на ЕУ за дигитална содржина. Овие правила наметнуваат барања за усогласеност, обврска за обезбедување ажурирања онолку долго колку што потрошувачот разумно може да ги очекува и правни лекови што не можат да се исклучат на штета на потрошувачот. Лиценците меѓу бизнисите во голема мера се оставени на слободата на склучување договори, поради што преговорите се поважни таму.
Кој е сопственик на софтвер напишан за вас?
Сопственоста на софтверот развиен за вас е посебно прашање кое ги издвојува многу организации. Според член 7 од Законот за авторските права, авторските права врз програма напишана од вработен во текот на извршувањето на неговите или нејзините должности му припаѓаат на работодавачот. Авторските права врз програма напишана од фриленсер или агенција за развој остануваат кај таа страна, освен ако не се префрлат со писмен акт за доделување согласно член 2 од Законот за авторски права.
Клиент без писмена задача завршува со имплицитна лиценца со неизвесен обем. Тоа обично излегува на површина кога клиентот сака да го продаде бизнисот или да го промени добавувачот. Нашата статија за лиценцирање на сопственички софтвер го разгледува тој однос подетално.
Кои права ги имате, без оглед на тоа што е наведено во лиценцата?
Законот за софтвер на ЕУ резервира неколку права за законскиот стекнувач, а клаузулата што ги исклучува е ништовна. Можете да ја вчитате и стартувате програмата, да исправите грешки, да направите резервна копија и, под строги услови, да ја декомпилирате за интероперабилност.
Член 45j од Законот му дозволува на законскиот стекнувач на копија да ги направи репродукциите потребни за наменетата употреба на програмата. Страните можат да го променат ова во договорот, со еден исклучок: репродукцијата при вчитување, прикажување или исправување на грешки во програмата не може да биде забранета со договор. Лиценца што ви забранува да поправите грешка што го спречува софтверот да работи како што е предвидено е, до таа мера, неспроведлива.
Член 45k од Законот му дозволува на законскиот корисник да направи резервна копија кога тоа е потребно за наменетата употреба, а ова право не може да се отстапи со договор. Член 45m од Законот дозволува декомпилација, но само под строги услови. Мора да биде неопходно да се добијат информациите потребни за интероперабилност со независно креирана програма, тоа мора да го направи законски корисник, информациите не смеат веќе да бидат лесно достапни и мора да бидат ограничени на деловите од програмата потребни за таа цел. Декомпилирањето за изградба на конкурентски производ не спаѓа во исклучокот.
Во случајот „Топ систем“ (6 октомври 2021 година, C-13/20), Судот на правдата на ЕУ потврди дека законскиот стекнувач може да декомпилира и програма за да исправи грешки што влијаат на нејзиното функционирање.
Што не штити авторското право?
Во случајот SAS Institute (2 мај 2012 година, C-406/10), Судот на правдата пресуди дека ниту функционалноста на програмата, ниту програмскиот јазик, ниту форматот на нејзините датотеки со податоци не се заштитени со авторски права. Она што е заштитено е изразот: изворниот код и објектниот код. Конкурент кој проучува што прави вашиот софтвер и пишува своја имплементација не ги крши вашите авторски права, колку и да е тоа непожелно. Нашиот водич за правото на интелектуална сопственост во Холандија ги става авторските права на софтверот заедно со другите права на кои се потпира технолошкиот бизнис.
Која е разликата помеѓу сопственички лиценци, лиценци со отворен код и лиценци со авторско право?
Сопствената лиценца го држи изворниот код затворен и ја ограничува употребата. Лиценците за отворен код дозволуваат широка употреба, но имаат услови, а лиценците за авторско право бараат од вас да го споделите сопствениот изворен код кога го дистрибуирате софтверот.
Разликата е оперативна, а не идеолошка: таа одредува што мора да откриете и за што можете да наплатите.
Сопственички лиценци
Комерцијалната лиценца дава дефинирано право на користење, обично неексклузивно и непреносливо. Ограничувањата се сржта на договорот: максимален број на именувани корисници или уреди, дозволена средина, забрана за подлиценцирање и забрана за обратно инженерство што има ефект само доколку не е во спротивност со законските права опишани погоре.
Добавувачот ги контролира ажурирањата, поддршката и цените, а вие ги сносите трошоците за миграција доколку производот се прекине или условите се променат. Вие ја управувате таа зависност преку преговарање за периоди на известување, ограничувања на зголемувањето на цените, договори за континуитет и, за критичните деловни системи, депозит за изворниот код.
Дозволени лиценци за отворен код
Лиценците за отворен код се лиценци за авторски права, а не откажување од авторските права. Тие се извршливи како и секоја друга лиценца: ако ги прекршите условите, ја губите дозволата и ги прекршувате авторските права.
Пермисивните лиценци како што се MIT, BSD и Apache 2.0 наметнуваат малку обврски. Можете да го вклучите кодот во комерцијален производ, дури и во производ што го дистрибуирате само во бинарна форма, под услов да го репродуцирате известувањето за авторски права, текстот на лиценцата и одрекувањата од одговорност. Apache 2.0 додава експресна патентна лиценца и бара од вас да наведете кои датотеки сте ги промениле. Овие обврски се лесни за исполнување и лесни за занемарување. Недостасувачката датотека со известување е најчестиот неуспех во усогласеноста со отворениот код во пракса.
лиценци за авторско право
Лиценците за копилефт, од кои најпозната е Општата јавна лиценца на ГНУ (GPL), додаваат услов за дистрибуција: секој што ќе ја прими бинарната датотека мора да може да го добие и соодветниот изворен код, под истата лиценца. Ако го измените GPL кодот и го дистрибуирате резултатот, обврската се протега на делото како целина, што може да значи откривање на код што сте имале намера да го задржите како сопственички.
Користењето на софтвер со GPL лиценца внатрешно, без негова дистрибуција, не ја активира обврската. Сепак, Affero GPL (AGPL) го третира достапноста на софтвер преку мрежа како еквивалентна на дистрибуција, што е токму ситуацијата со SaaS провајдер. Помалата GPL лиценца (LGPL) е средна опција: можете да го поврзете вашиот сопствен код со LGPL библиотека без да го отворите тој код, под услов корисникот да може да ја замени библиотеката со изменета верзија. Дали статичкото поврзување го исполнува тој услов е прашање што треба да се реши пред објавувањето, а не потоа.
Доколку вашата компанија испорачува софтвер, практичниот одговор е писмена политика за отворен код, инвентар на секоја компонента и нејзината лиценца и автоматска проверка во текот на изградбата. Тој инвентар е исто така она што купувачот ќе го побара при длабинска анализа, а неговото отсуство обично ја намалува куповната цена.
Кој модел на лиценцирање се применува и што значи тоа правно?
Моделот за лиценцирање одредува како плаќате и како се мери употребата, а со тоа и каде лежи вашиот ризик за усогласеност. Главните разлики се по корисник или по уред, трајно или со претплата, и локално или во облак.
Лиценцата со именуван корисник или лиценца за секое седиште е поврзана со идентификувано лице. Споделувањето на именувана сметка помеѓу двајца вработени е прекршок, дури и ако тие никогаш не работат истовремено, а тоа е прекршокот што добавувачите го откриваат најлесно. Истовремената лиценца го ограничува бројот на истовремени корисници и се спроведува од сервер за лиценци; ризикот таму е надминување на врвот. Лиценцата за секое јадро или лиценцата за секое јадро се мери во однос на хардверот, а виртуелизацијата е местото каде што тргнува наопаку. Според метриките на некои добавувачи, извршувањето на лиценцирана инстанца на кластер значи лиценцирање на секое физичко јадро во тој кластер. Прочитајте ја дефиницијата на метриката, а не ценовникот.
Трајна лиценца или претплата?
Трајната лиценца дава неограничено право да користите одредена верзија. Поддршката и новите верзии се предмет на посебен договор за одржување , а прекинувањето на тој договор не го одзема вашето право да продолжите да го користите она што го имате. Претплатата ви дава употреба само онолку долго колку што плаќате, така што крајот на договорот е крај на вашиот пристап. Однапред договорете се што ќе се случи со вашите податоци, во кој формат ќе се вратат и колку долго продавачот ќе ви помогне со отстранувањето.
Облак или локално?
Со софтвер што работи на инфраструктурата на добавувачот, купувате услуга. Договорот треба да ги опфати достапноста, времето на одговор на поддршката, подизведувачите, локацијата на вашите податоци и последиците од прекинувањето. Доколку се обработуваат лични податоци, ви е потребен и договор за обработка на податоци што ги исполнува условите на член 28 од GDPR; договорот за лиценца не ја врши таа работа. Нашата статија за договорот за облак во Холандија утврдува што мора да опфати тој договор.
Можете ли да препродадете или пренесете софтверска лиценца?
Понекогаш. Трајна лиценца купена за еднократна надокнада може да се препродаде дури и ако лиценцата го забранува тоа, но претплата или услуга во облак не можат.
Во случајот UsedSoft (3 јули 2012 година, C-128/11), Судот на правдата пресуди дека носителот на права кој прави копија достапна за преземање и доделува, за одредена такса, право на нејзино користење неограничено време, ја продал таа копија. Правото на дистрибуција на таа копија потоа се исцрпува, а носителот на правата не може да се спротивстави на нејзината препродажба, иако копијата никогаш не била на диск. Првиот купувач мора да ја направи својата копија неупотреблива во моментот на препродажбата, а лиценцата за повеќе корисници не може да се подели и продаде на делови.
Ограничувањата се важни колку и правилото. Исцрпувањето се однесува на трајна лиценца продадена за паушален износ, а не на претплата или услуга. Во случајот Том Кабинет (19 декември 2019 година, C-263/18), Судот пресуди дека обезбедувањето е-книга преку преземање за трајна употреба е соопштување до јавноста, а не дистрибуција, па затоа не се јавува исцрпување. Одлуката за софтверот се темели на специфичните одредби од Директивата за софтвер и не се однесува на други дигитални дела. Договорите за одржување и поддршка не се пренесуваат со лиценцата освен ако продавачот не се согласи.
Лиценца продадена врз основа на ова може да се пренесе и покрај договорната забрана, но сè околу тоа е отворено за преговори. Пред да купите лиценци од втора рака, побарајте го синџирот на сопственост, оригиналната фактура и писмена потврда од продавачот дека нејзините копии се избришани.
Што мора да прифатите при ревизија на добавувачот?
Мора да го прифатите она што го предвидува клаузулата за ревизија во вашиот договор, и ништо повеќе. Доколку клаузулата не е ништо посебно, се применуваат разумноста и праведноста според член 6:248 BW, и тие не му даваат на добавувачот неограничен пристап до вашите системи.
Повеќето договори на претпријатијата содржат клаузула за ревизија, а добавувачите ја користат. Типична ревизија започнува со писмо со кое се најавува ревизијата и се бараат податоци за распоредување, евиденција за набавки и системски извештаи во одреден период. Добро формулирана клаузула ги ограничува ревизиите на еднаш годишно, бара разумно известување, ја ограничува ревизијата на нормално работно време, го обврзува ревизорот да потпише обврска за доверливост, му дозволува на добавувачот да ги сноси трошоците освен ако не се открие материјален недостаток и го ограничува опсегот на лиценцираните производи.
Три практични правила помагаат. Не предавајте сурови податоци пред сами да го извршите мерењето; дискусијата речиси секогаш е за тоа како се брои употребата, а не за тоа што е инсталирано. Целата комуникација насочете ја преку едно лице и потврдете го секој договор во писмена форма. И одржувајте ја ревизијата во рамките на договорот: ревизор кој бара пристап до системи надвор од лиценцираните производи или за лични податоци на вработените, бара нешто што клаузулата не го дава, а GDPR се однесува на тоа барање.
Што ако ревизијата открие недостаток?
Доколку дефицитот е реален, барањето на продавачот е договорно барање за лиценците што требало да се купат. Обично има простор за преговарање: купување со ориентација кон иднината наместо ретроактивни такси, откажување од казни во замена за подолг рок или преминување кон друга метрика.
Доколку продавачот се закани со постапки за авторски права, тој мора да докаже повреда на одредени права. Во постапките за интелектуална сопственост, судот може да ѝ наложи на страната што губи да ги плати сите разумни судски трошоци согласно член 1019ж од Холандскиот законик за граѓанска постапка (Rv). Нашата статија за спроведување на правата за интелектуална сопственост во Холандија го опишува тој пат, а таков спор често започнува со писмо за прекин и откажување.
Прекршувањата откриени во ревизиите се конзистентни: инсталации кои пораснале без соодветни купувања, сметки на поранешни вработени кои останале активни, лиценци за именувани корисници споделени меѓу луѓе, надградби инсталирани без права за надградба, продукциска употреба на тест лиценца и виртуелни средини кои се сметаат различно од она што го претпоставил клиентот. Точен регистар на права и распоредувања, усогласен најмалку еднаш годишно, ги спречува сите нив. Водењето на тој регистар е исто така дел од општата законска усогласеност на вашата организација.
Кои клаузули го одредуваат вашиот ризик?
За софтверот од кој зависи вашиот бизнис, пет клаузули заслужуваат вистинско внимание: обемот на грантот, ограничувањето на одговорноста, обештетувањето за интелектуална сопственост, континуитетот и клаузулата за промена.
Повеќето софтверски лиценци се претставени како непреговарачки. За готова алатка тоа е обично точно и обично прифатливо. За критични деловни системи, вреди да се преговара.
Опсег на грантот
Во грантот треба да се наведе кој може да го користи софтверот, вклучувајќи ги компаниите од групацијата, изведувачите и давателите на услуги за аутсорсинг; во кои средини, вклучувајќи тестирање, обновување по катастрофа и резервна копија; и во кои земји. Грант потесен од начинот на кој всушност работите е недостаток што чека да биде откриен.
ОГРАНИЧУВАЊЕ НА ОДГОВОРНОСТА
Според холандското право, ограничувањето на одговорноста генерално важи меѓу бизнисите. Судот може да го поништи ако потпирањето на него би било неприфатливо според стандардите на разумност и праведност, а тоа не ја штити страната чија сопствена намера или намерна невнимателност ја предизвикала штетата. Она што е важно е соодветноста: ограничувањето на годишната такса е одбранливо за алатка со ниска вредност, но не и за систем чиј дефект го запира производството. Проверете одделно дали се исклучени индиректните и последователните загуби, бидејќи тоа исклучување често ја отстранува загубата што всушност би повредила.
Оштетување од интелектуална сопственост
Доколку трета страна тврди дека софтверот ги крши нејзините права, вие сте тужените за негово користење. Соодветната обештетување го обврзува продавачот да го брани барањето и да ги плати штетите и трошоците, и му овозможува на продавачот да избере да добие лиценца, да го измени софтверот или да врати дел од надоместокот. Бидете внимателни со обештетувањата ограничени на истиот низок износ како и клаузулата за општа одговорност, што ги прави речиси безвредни.
Континуитет
Што се случува ако продавачот престане да го поддржува производот, биде преземен или банкротира? Депозит за изворен код со јасен тригер за ослободување е вообичаеното решение за софтверот на локацијата. За cloud услугите, еквивалентите се план за излез, договорени формати на податоци и дефиниран транзициски период. Банкротот заслужува внимание бидејќи позицијата на лиценцираниот корисник во холандски банкрот не е едноставна. Доверителот (кураторот) не е должен да продолжи да работи, а колку повеќе услугата зависи од активното работење на продавачот, толку повеќе сте изложени.
Клаузула за промена
Добавувачите честопати го задржуваат правото еднострано да ги менуваат условите, метриките или документацијата на производот. Прифаќањето на тоа без ограничувања значи прифаќање на цена и обем што сè уште не сте ги виделе. Изводлив компромис ги поврзува промените со отказен рок и ви дава право да го раскинете договорот без казна ако промената е материјално неповолна. Општи упатства за преговарање за овие документи се наоѓаат во нашата статија за договори и спогодби.
Што треба да направите пред да потпишете, а и секоја година потоа?
Пред да потпишете, споредете го начинот на кој всушност ќе го користите софтверот со формулацијата на одобрението. По потпишувањето, водете регистар на вашите лиценци и усогласете го со фактичката употреба најмалку еднаш годишно.
Секоја разлика помеѓу употреба и доделување решете ја во договорот, а не во е-пошта од продажен претставник. Утврдете писмено која метрика се применува и како се мери, со пример за вашата сопствена средина. Потврдете дали имате трајна лиценца или претплата и што задржувате на крајот. Проверете ја клаузулата за ревизија, ограничувањето на одговорноста, обештетувањето и клаузулата за промена во однос на вредноста на системот за вашиот бизнис.
По потпишувањето, работата е административна и токму тоа спречува спорови. Водете еден регистар на права: договори, нарачки, фактури, лиценцирани клучеви, метрики и датуми за обновување. Усогласете го со реалните распоредувања најмалку еднаш годишно, а секогаш по реорганизација, аквизиција или префрлање во виртуелна или облачна инфраструктура, бидејќи тие настани создаваат недостатоци. Отстранете ги сметките на луѓето што си заминале и одржувајте го инвентарот со отворен код ажуриран заедно со него.
Во краток преглед
- Софтверска лиценца е дозвола за користење на копија; авторските права остануваат кај носителот на правата.
- Еднократното купување на стандарден софтвер на неопределено време се третира како продажба според холандското право, со заштитата на сообразноста што доаѓа со неа.
- Секогаш го задржувате правото да ја вчитате програмата, да исправите грешки, да направите резервна копија и, под строги услови, да ја декомпилирате (членови 45j до 45m Aw).
- Лиценците за отворен код се извршливи; лиценците за копилефт може да бараат од вас да го откриете вашиот сопствен изворен код при дистрибуција.
- Клаузулите за ревизија, ограничувањата на одговорноста, обештетувањата, клаузулите за континуитет и промена го одредуваат вашиот ризик, а регистарот на лиценци спречува повеќето барања за ревизија.
Најчесто поставувани прашања
Може ли да препродавам софтвер што повеќе не го користам?
Да, ако сте купиле трајна лиценца за еднократна надокнада. Правото на дистрибуција на носителот на правата потоа се исцрпува, дури и ако лиценцата забранува пренос. Мора да ја направите вашата сопствена копија неупотреблива. Претплатите и услугите во облак не можат да се препродаваат.
Кој е сопственик на софтвер развиен од фриленсер за мојата компанија?
Фриленсерот, освен ако авторските права ви се пренесени со писмен акт. Без акт имате само лиценца со неизвесен обем. За вработените, работодавачот ги поседува авторските права за софтвер напишан во текот на нивните работни обврски.
Дали користењето на GPL софтвер ме обврзува да го објавам мојот изворен код?
Само ако го дистрибуирате софтверот или изменета верзија. Внатрешната употреба не ја активира обврската. Меѓутоа, според AGPL, нудењето на софтверот на корисниците преку мрежа се смета за дистрибуција.
Law & More советува бизниси во Холандија за лиценци за софтвер, развој и SaaS договори, усогласеност со софтверот со отворен код и спорови со добавувачи на софтвер, вклучувајќи ревизии и тужби за прекршоци. Холандски закон за авторски права ги содржи законските права дискутирани погоре. Не сте сигурни каде се наоѓате? Кажете ни за вашата ситуација. Ќе ве известиме за вашите опции во рок од еден работен ден.
Како Law & More може да ви помогне со ова е објаснето на нашата ИТ адвокат страница.
