Внатрешна истрага за измами во Холандија: кривични, регулаторни и работни правила

Внатрешна истрага за измама во Холандија мора да задоволи три законски тела одеднаш: кривичниот закон што го дефинира делото, надзорниот закон што ги обврзува регулираните фирми да известуваат и законот за вработување и заштита на податоци што го ограничува начинот на кој работодавачот може да собира докази за сопствениот персонал. Ако погрешите во една од трите работи, обично ќе ги платите другите два. Доказите собрани со прекршување на GDPR редовно се поништуваат во постапките за отказ, а отказот што не успева на суд го ослабува кривичниот досие што се темели на истиот материјал.

Кои кривични дела всушност ги наведува Кривичниот законик

Во холандското право не постои единствено кривично дело наречено измама. Она што се товари зависи од однесувањето. Фалсификувањето документи, вклучувајќи фактури, договори и сметководствени евиденции, е член 225 од Кривичниот законик. Проневера на стоки или пари што веќе се законски во ваше поседување е член 321, а член 322 го зголемува максимумот кога проневера е извршена од вработен. Измама, класичното дело на поттикнување на некого да предаде пари со лажно име, лажен капацитет или мрежа од лаги, е член 326. Поткуп во приватниот сектор е член 328ter, лажните годишни сметки се член 336, а измамата со банкрот се регулира во одредбите за банкрот. Перењето пари се наоѓа во членовите 420bis до 420quater, во Кривичниот законик, а не, како што често се претпоставува, во самиот закон за спречување на перење пари.

Тие разлики не се академски. Максималните казни се движат од три години за едноставна проневера до осум години за вообичаено перење пари, а елементите што обвинителството мора да ги докаже значително се разликуваат меѓу нив. Обвинението лабаво опишано во интерен извештај како измама всушност може да биде случај на фалсификување, во кој документот, а не загубата, е центар на гравитација. Нашите водичи за измама според холандското право и за измама со банкрот ги наведуваат поединечните прекршоци подетално.

Надзорниот слој: Wwft, Wft и вклучените власти

Банките, сметководителите, даночните советници, нотарите од граѓанското право, адвокатите, агентите за недвижности и доверителските канцеларии потпаѓаат под Законот за спречување на перење пари и финансирање на тероризам (Wet ter voorkoming van witwassen en financieren van terrorisme, Wwft). Тој бара длабинска анализа на клиентот пред да започне врската, континуирано следење на трансакциите и пријавување на необични трансакции до FIU-Nederland без одлагање. Формулацијата е важна: институцијата пријавува што е необично во однос на објективните и субјективните индикатори, а FIU-Nederland е таа што одлучува дали трансакцијата е означена како сомнителна и дали е проследена до истражните служби. Прекршувањата на Wwft се економски прекршоци и можат да бидат гонети според Законот за економски прекршоци, како и да бидат административно казнети. Разликата помеѓу двата концепта е објаснета во нашата статија за перење пари и необични трансакции.

Заедно со тоа е и Законот за финансиски надзор (Wet op het financieel toezicht), кој ги регулира лиценцирањето и однесувањето во финансискиот сектор. Холандскиот орган за финансиски пазари го надгледува однесувањето и интегритетот на пазарот, додека Холандската централна банка врши прудентна супервизија и супервизија на интегритетот; и двата можат да даваат обврзувачки упатства и да изрекуваат казни и административни казни. Кривичната истрага на финансиски и фискални прекршоци е во голема мера работа на Службата за фискални информации и истраги, која работи под раководство на специјализираниот оддел на Јавното обвинителство. Затоа, компанијата што е под надзор ретко работи само со еден орган, а информациите се движат меѓу нив.

Започнување на внатрешна истрага за измама без кршење на правилата

Работодавачот има право да истражи основано сомневање за измама во рамките на сопствената организација, но истрагата мора да биде пропорционална на она за што се сомнева и мора да користи најмалку наметливи средства што ќе ја завршат работата. Во пракса, тоа значи да се започне од писмено сомневање и писмен план за истрага, однапред да се дефинира кои системи и кој период ќе се испитаат и да се евидентира секој преземен чекор. Овие записи не се бирократија: кога отказот или кривичниот случај подоцна се тестираат, досието мора да покаже зошто секоја мерка била неопходна во моментот кога била преземена.

Лесно е да се занемарат два формални барања. Секој аранжман за системи дизајнирани да го набљудуваат или следат присуството, однесувањето или работењето на персоналот бара согласност од работничкиот совет; воведувањето софтвер за следење во средината на истрагата, без таа согласност, го нарушува сè што произведува. А обработката на лични податоци во истрагата бара законска основа според GDPR, што за приватен работодавач нормално ќе биде легитимен интерес, оценет во однос на приватноста на вработениот во документирана вежба за балансирање. Кога следењето е систематско или од големи размери, проценката на влијанието врз заштитата на податоците е прва, а не потоа.

Што можете да правите со е-пошта, системи и податоци за вработените

Читањето на поштенското сандаче на вработен не е автоматски незаконско, но е одбранливо само кога сомневањето е конкретно, пребарувањето е ограничено во време и термини за пребарување, а вработениот е однапред информиран, преку политика, дека деловните системи можат да бидат проверени во дефинирани околности. Целосното проверување на приватната преписка, тајните камери на обичното работно место и отворените пребарувања на клучни зборови низ годините пошта се мерките што не успеваат. Кога се изготвува извештај за истрага, вработениот го задржува правото на пристап до сопствените лични податоци во него, во согласност со правата на другите наведени во истата датотека, а целосното одбивање на тој пристап има тенденција да биде контрапродуктивно.

Сослушувањето на вработениот е правен чекор, а не учтивост. Обвинение за измама мора да се упати до засегнатото лице, на начин на кој тие всушност можат да одговорат, пред да се донесе одлука. Судовите го толкуваат одбивањето да се дозволи соодветен одговор како знак дека истрагата била насочена кон потврдување на веќе донесен заклучок. Кога е ангажиран надворешен истражител, работодавачот останува одговорен за тоа како се спроведува истрагата.

Отпуштање по измама: што мора да докаже работодавачот

Измамата од страна на вработен може да го оправда отпуштањето по скратена постапка (ontslag op staande voet), но летвата е висока и има три дела: мора да постои итна причина, отпуштањето мора да се даде без одлагање откако фактите ќе бидат доволно јасни и причината мора да се соопшти веднаш и прецизно. Работодавците ги губат овие случаи најчесто поради вториот елемент, бидејќи дозволуваат да поминат недели додека се води истрага. Побезбедниот пат во сложен финансиски случај често е барање до подокружниот суд да го раскине договорот за кривично дело, што овозможува прво да се заврши истрагата. Кога однесувањето е сериозно кривично дело, преодната исплата може да се задржи, а работодавачот може да побара отштета; и за двата случаи се потребни исти докази за да се потврдат. Нашата статија за отпуштање по скратена постапка и што е потребно за него го поставува тестот, а пошироката рамка е опфатена во нашиот водич за холандското трудово право.

Дојавувачи: каналот за пријавување и забраната за одмазда

Повеќето внатрешни измами излегуваат на виделина затоа што некој во организацијата кажува нешто. Законот за заштита на дојавувачите (Wet bescherming klokkenluiders), кој е во сила од 18 февруари 2023 година и со кој се спроведува европската директива за дојавување, ги обврзува работодавачите со најмалку педесет вработени да имаат постапка за внатрешно пријавување; приватните работодавачи со педесет до двесте четириесет и девет вработени имаа рок до 17 декември 2023 година да ги усогласат своите аранжмани. Пријавувачот може да се обрати до надворешен орган, како и интерно, а анонимноста на пријавувачот мора да биде заштитена во рамките на постапката.

Најострата одредба за работодавците е забраната за нанесување штета. Репортер кој трпи неповолна положба по поднесувањето на извештајот е заштитен, а товарот на докажување се превртува: на работодавачот е да покаже дека преместувањето, лошата оценка, суспензијата или отпуштањето немале никаква врска со извештајот. Тој пресврт важи подолго време по извештајот, поради што дисциплинската постапка против некој што изразил загриженост бара свое посебно, документирано оправдување.

Кога криминалните и регулаторните траги преземаат контрола

Внатрешната истрага може да заврши со спогодба и отпуштање, но може да заврши и со кривична постапка. Компанијата може да биде гонета самостојно, а оние кои го насочиле или свесно го толерирале однесувањето можат да бидат гонети како фактички менаџери заедно со него. Истражителите можат да влезат во деловните простории, да запленат административни и дигитални податоци и да замрзнат банкарски салда, а Јавното обвинителство може да поднесе посебна тужба за враќање на проценетиот принос од делото. Кога се запленети готовина или банкарски салда, патот до нивно ослободување води низ постапка за жалба, а не преку преговори, како што објаснуваме во нашата статија за вашите права кога се запленети пари.

Институциите не се преголеми за да бидат гонети. Во 2018 година, ING Bank прифати спогодба од 775 милиони евра со Јавното обвинителство поради структурни недостатоци во длабинската анализа на клиентите и следењето на трансакциите според Wwft. Лекцијата за помалите организации не е големината на бројката, туку образложението: неуспехот што беше казнет беше системот за усогласеност, а не една трансакција. Самопријавувањето, соработката и докажаната корекција се релевантни за тоа како се решава случајот, но тоа се одлуки што треба да се донесат со адвокат, а не во првиот час од рацијата.

Што да се прави во првата недела

Обезбедете ги податоците пред сè друго, на начин што ќе го зачува оригиналот и неговите метаподатоци, бидејќи најчестиот проблем со доказите во овие досиеја е добронамерен менаџер кој работи во активниот систем. Ограничете го кругот на луѓе кои знаат, ставете ја истрагата под законска привилегија каде што тоа е можно и одлучете рано дали е законски потребно известување до супервизор или до FIU-Nederland, бидејќи таа одлука има свој рок и не е суспендирана од внатрешната истрага. Не суспендирајте или соочувајте го вработениот пред да биде јасна доказната позиција и не ветувајте доверливост што не можете да ја исполните. Ако се разгледува кривична пријава, измерете ја во однос на губењето на контролата што следи: откако досието ќе стигне кај истражните служби, откривањето повеќе не е ваше за управување. Нашиот преглед на обврските за усогласеност за компаниите во Холандија ја изложува превентивната страна на истиот проблем.

Холандскиот пристап кон измамите и финансискиот криминал

Поврзано читање

• Казни за перење пари во Холандија
• Осомничени за перење пари: што да се прави, а што не
• Онлајн измами и фишинг: докажување на дигитална измама
• Измама за идентитет и казните што ги носи

Law & More советува компании, директори и вработени за измами и финансиски криминал, од првиот внатрешен сигнал преку истрагата, отпуштањето и, доколку дојде до тоа, кривичната постапка. Доколку се појави сомневање во вашата организација, контактирајте го нашиот тим во Eindhoven or Amsterdam пред да се отвори првиот систем, за да можат сè уште да се користат доказите што ќе ги соберете.