Франшизата во Холандија е регулирана со Wet франшизата, холандскиот Закон за франшиза, кој е дел од Граѓанскиот законик од 1 јануари 2021 година како Наслов 16 од Книга 7 (чл. 7:911 до 7:922 BW). Тој наметнува обврска за објавување пред договор, период на мирување од четири недели пред потпишување, право на согласност за франшизерите кога формулата се менува и задолжителни правила за добра волја и клаузули за неконкурентност по истекот на рокот. Овие одредби се задолжителен закон: тие не можат да се доделат на штета на франшизерот со седиште во Холандија, без разлика кој закон го избира договорот (чл. 7:922 BW).
Последната точка е она што го прави холандскиот режим необичен во Европа. Американски или германски давател на франшиза кој потпишува договор според законот на Њујорк со франшизер кој управува со филијала во Ротердам, сè уште е обврзан со Законот за франшиза за тој однос. Спротивно на тоа, давател на франшиза основан во Холандија кој склучува договор со франшизер кој работи во странство може да отстапи од Законот, дури и според холандското право. Затоа, сè подолу започнува од истото прашање: каде всушност работи франшизерот.
Оваа статија утврдува што бара Законот во пракса: што мора да се открие и кога, што мора да содржи самиот договор, до кој степен давателот на франшиза може да ја промени формулата, што дозволува законот за конкуренција и како може да се прекине врската. Напишана е за даватели на франшиза кои влегуваат на холандскиот пазар и за корисници на франшиза кои ја проценуваат понудата. За поширокиот комерцијален контекст, видете го нашиот водич за холандското деловно право и нашиот преглед на видовите комерцијални договори според холандското право.
Што се смета за договор за франшиза според холандското право
Член 7:911 BW го дефинира договорот за франшиза како договор според кој давателот на франшиза му дава на корисникот на франшизата, за плаќање, право и обврска да работи со формула за франшиза на начин определен од давателот на франшизата, за производство или продажба на стоки или обезбедување услуги. Самата формула за франшиза е дефинирана како оперативен концепт за униформно производство или продажба на стоки или услуги, што во секој случај вклучува трговска марка, модел или трговско име и знаење што е релевантно за функционирањето на формулата.
Од таа дефиниција произлегуваат три карактеристики и тие одлучуваат дали Законот воопшто се применува. Корисникот на франшизата работи за своја сметка и ризикува како независен претприемач , а не како вработен или агент. Постои униформна формула, наметната од давателот на франшизата, која корисникот на франшизата е должен да ја следи. И корисникот на франшизата плаќа за правото да ја користи, без разлика дали како влезна такса, авторски права, маркетиншки придонес или маржа на стоките што треба да ги купи.
Ознаката што ја користат страните не е одлучувачка. Договор наречен лиценца, партнерски договор или договор за дистрибуција сè уште ќе биде договор за франшиза ако ги има овие карактеристики, а задолжителните правила ќе важат за него. Таа разлика е важна бидејќи соседните видови договори се регулирани од многу различни режими: договорот за комерцијално застапување носи свои законски заштити, вклучително и обештетување на клиентот при раскинување, а договорот за дистрибуција во голема мера е регулиран од општото договорно право. Нашата статија за тоа што е општо партнерство објаснува дополнителна структура што понекогаш ја користат носителите на франшиза меѓу себе.
Опсег, задолжително дејство и преоден период
Законот ги штити корисниците на франшиза со седиште во Холандија. Неговите одредби не можат да се поништат на нивна штета, а изборот на странско право или на странски форум не ги исклучува; холандскиот суд или арбитер ќе ги примени на филијала со седиште во Холандија без оглед на тоа. Кога корисникот на франшиза работи надвор од Холандија, страните можат да отстапат, дури и ако го избрале холандското право да го регулира договорот.
На договорите што веќе постоеја на 1 јануари 2021 година им беа дадени две години за да се усогласат со правилата за добра волја, клаузулите за неконкурентност по престанокот на договорот и правото на согласност на франшизерот. Тој преоден период истече на 1 јануари 2023 година. Затоа, секој договор за франшиза што е во сила во Холандија сега е целосно предмет на Законот, а клаузулата што е изготвена пред 2021 година и никогаш не е повторно разгледана е многу веројатно дека ќе биде делумно неспроведлива. Прегледувањето на застарените договори не е опционална вежба за одржување на домаќинството.
Во Холандија не постои регулатор за франшиза, ниту регистар на договори за франшиза. Усогласеноста ја спроведуваат самите страни преку граѓанските судови, што значи дека Законот функционира преку договорот и преку општото договорно право, а не преку надзор. Кодексот на Nederlandse Franchise Vereniging е доброволно саморегулирање и ги обврзува само неговите членови; тој не е извор на законска обврска.
Пред потпишувањето: објавување и четиринеделен застој
Најтешките обврски во Законот спаѓаат во периодот пред потпишувањето на договорот. Според член 7:913 BW, давателот на франшизата мора навремено да му ги даде на потенцијалниот корисник на франшизата информациите што му се потребни за да одлучи дали да влезе во врската. Одредбата наведува што мора да се предаде, а во пракса ова е спакувано во преддоговорен информативен документ, широко познат како PID.
Документот во секој случај мора да содржи:
- нацрт-договорот за франшиза, вклучувајќи ги сите анекси и упатството за работа до степен до кој е дел од договорот;
- информации за надоместоците, маржите и другите финансиски придонеси што ќе ги должи корисникот на франшизата, како и за начинот на кој тие се одредуваат;
- информации за тоа како и колку често давателот на франшизата и корисниците на франшизата се консултираат едни со други, како и за контактната точка во рамките на организацијата на давателот на франшизата;
- степенот до кој давателот на франшизата може самиот да се натпреварува со корисникот на франшизата, директно или преку дериватна формула;
- информации за финансиската состојба на давателот на франшизата, доколку се разумно релевантни за корисникот на франшизата;
- секоја инвестиција што се очекува да ја направи франшизерот.
Откако ќе бидат доставени тие информации, чл. 7:914 BW наметнува мирување од најмалку четири недели пред да може да се склучи договорот. Во текот на тие четири недели, давателот на франшизата не смее да го менува нацртот на штета на корисникот на франшизата, не смее да бара никаква уплата или инвестиција во очекување на потпишувањето и не смее да врши притисок врз корисникот на франшизата да се обврзе. Целта е да му се даде на потенцијалниот корисник на франшизата непречен период за проверка на бројките, советување и преговори. Давателот на франшиза кој го скратува периодот или кој тивко го менува нацртот за време на него, го изложува добиениот договор на напади.
Франшизерот има и домашна задача.
Откривањето не го префрла целиот ризик на давателот на франшизата. Законот бара од потенцијалниот корисник на франшизата да се информира и себеси: да проучи што добива, финансиските проекции да ги испита неговиот сметководител и да ја открие сопствената финансиска состојба каде што тоа е релевантно. Исто така, мора да ги чува информациите што ги добива доверливи. Корисникот на франшизата кој потпишува без да го прочита упатството, а подоцна се жали дека формулата била попрецизна од очекуваното, ќе добие малку сочувство.
Законот не ја гарантира точноста на прогнозите. Холандската судска пракса за преддоговорна одговорност во франшизата, развиена многу пред 2021 година, го смета давателот на франшизата за одговорен кога дава прогноза за која знаел или требало да знае дека е неоснована, или кога прави грешка во прогноза што самиот ја подготвил. Законот го зајакнува тоа со барање основните податоци да бидат споделени. Кога е дадена прогноза за промет специфична за локацијата, таа треба да може да се следи до реални претпоставки и до споредливи места, а корисникот на франшизата има право да побара тој основен материјал. Внимателното изготвување на она што е, а што не е оправдано, припаѓа во самиот договор; видете ја нашата статија за изготвување холандски договори.
Што мора да содржи самиот договор за франшиза
Холандското право ги остава комерцијалните услови на договорот за франшиза во голема мера на страните. Не постои законски минимален или максимален рок, нема пропишана структура на надоместоци и нема задолжително право на обновување. Сепак, две теми мора да се разгледаат во самиот договор, а договорот за франшиза кој не ги споменува не го исполнува законскиот стандард.
добра волја
Член 7:920 BW бара во договорот да се наведе дали е присутен гудвил во бизнисот на франшизерот, колку е голем и во кој степен му се припишува на давателот на франшизата. Исто така, мора да се утврди како гудвилот изграден од страна на франшизерот ќе биде компензиран ако давателот на франшизата го преземе бизнисот на крајот од врската за да го продолжи самиот или преку друг франшизер. Страните се слободни да се договорат за методот на пресметка, но не се слободни да го игнорираат предметот.
Разликата помеѓу формуларниот гудвил и локалниот гудвил го одредува резултатот. Во строго контролирана формула, каде што давателот на франшизата го одредува асортиманот, рамката на цените, распоредот и маркетингот, клиентот е лојален на брендот, а не на операторот, а придонесот на франшизерот кон гудвилот ќе биде скромен. Во полабава формула, каде што франшизерот гради сопствена база на клиенти и локален углед, спротивното е точно. Одредба што категорично наведува дека никогаш нема да се исплати компензација за гудвил е ризична: таа барем мора да биде образложена и може да се тестира во однос на стандардот за добро однесување на давателот на франшизата.
Клаузули за неконкуренција
Во текот на времетраењето на договорот, дозволена е обврска за неконкурентност, под услов таа да е договорена во писмена форма. По завршувањето на договорот, член 7:920 BW го прави ограничувањето по истекот на рокот важечко само ако се исполнети четири услови кумулативно:
- тоа е утврдено во писмена форма;
- се однесува на стоки или услуги што се натпреваруваат со оние опфатени со договорот за франшиза;
- неопходно е да се заштити знаењето што го пренесува давателот на франшизата на корисникот на франшизата;
- не трае подолго од една година по завршувањето на договорот и е ограничено на географската област во која корисникот на франшизата работел според договорот.
Според тоа, ограничувањето од две години, или ограничување што ја опфаќа цела Холандија кога франшизерот управувал со еден продажен објект во Утрехт, не е во ред. Клаузулите за неконкурентност за франшиза не треба да се мешаат со правилата за вработените, кои следат посебен режим и свој тест за разумност; видете ја нашата статија за клаузулите за неконкурентност според холандскиот закон за вработување.
Клаузулите што не се регулирани, но го решаваат спорот
Освен овие два предмета, термините што предизвикуваат судски спорови се вообичаените комерцијални: времетраењето и секој механизам за обновување, структурата на надоместоците и како може да се прилагоди, обврските за купување и дозволените добавувачи, минималните цели за перформанси, територијата, условите за пренос на бизнисот на купувач и последиците од неисполнување на обврските. Клаузулите за автоматско обновување, особено, имаат потреба од јасни рокови за известување, бидејќи двосмислената клаузула има тенденција да се толкува против страната што ја составила. Кога корисникот на франшизата има слаба моќ за преговарање, казнените клаузули и широките исклучувања од одговорност можат да бидат модерирани од страна на судот, а расудувањето развиено во заштитата на потрошувачите во договорите понекогаш се применува по аналогија на малите корисници на франшиза. Стандардната хигиена на деловните договори важи со полна сила овде.
Промена на формулата: права на согласност и обврска за консултирање
Правото на согласност од чл. 7:921 BW е одредбата што давателите на франшиза најчесто ја занемаруваат, и тоа е онаа со најострите заби. Давателот на франшиза има потреба од претходна согласност од своите франшизери пред да ја промени формулата за франшиза или пред да користи дериватна формула, каде што тоа би барало од франшизерот да направи инвестиција, би наметнало дополнителни трошоци или би го намалило неговиот промет.
Чија согласност зависи од тоа како е составен договорот. Страните можат да се договорат за финансиски праг под кој не е потребна согласност. Над него, или кога воопшто не е договорен праг, на давателот на франшизата му е потребна согласност од мнозинството франшизери основани во Холандија или од секој поединечен франшизер засегнат од промената. Реновирање на ентериерот на продавниците низ целата мрежа, нов систем на продажба што франшизерот мора да го купи, промена во асортиманот што бара нова опрема или лансирање на слична формула што се натпреварува со франшизерот во сопствената област, сите спаѓаат во ова правило.
Деривната формула заслужува посебно внимание бидејќи таму се фаќаат давателите на франшиза. Доколку давателот на франшиза стекне или лансира втор концепт што потрошувачите го сметаат за многу сличен на постоечкиот, бидејќи користи споредлив брендинг, презентација или асортиман на производи, тој ќе се третира како дериватна формула. Неговото воведување на територија каде што работи постоечки франшизер или префрлање на продажбата кон него, тогаш бара согласност, а не само известување.
Добар давател на франшиза, добар корисник на франшиза
Член 7:912 BW ги обврзува двете страни да се однесуваат едни кон други како добар давател на франшиза и добар корисник на франшиза. Ова е повеќе од декоративна преамбула. Тоа е стандардот според кој судот го мери остварувањето на дискреционите договорни овластувања: еднострана клаузула за измена, одлука за необновување, наметнување нов добавувач, поставување цели. Заедно со општата обврска за разумност и праведност, му дозволува на судот да поништи или ублажи услов што се користи угнетувачки, дури и кога формулацијата на договорот го дозволува тоа.
Две конкретни должности се протегаат паралелно во текот на целиот однос. Давателот на франшиза мора навремено да ги информира корисниците на франшиза за прашања што ги засегаат, вклучувајќи ги планираните промени во формулата, инвестициите што очекува да ги направат и своите планови да се натпреварува во нивната област; каде што наплаќа преку трошоци, мора да биде во можност да покаже и да потврди дека тие трошоци всушност биле направени. И давателот на франшиза мора да ги консултира своите корисници на франшиза најмалку еднаш годишно, на начин утврден во договорот. Корисниците на франшиза од кои се бара да одобрат промена треба да се погрижат консултацијата да биде документирана, бидејќи записот за она што е дискутирано често е одлучувачки доказ кога промената подоцна ќе се оспори.
Ограничувања од законот за конкуренција на франшизна мрежа
Договорот за франшиза е вертикален договор помеѓу претпријатија на различни нивоа од синџирот на снабдување и затоа во принцип е опфатен со член 101 од Договорот за функционирање на Европската Унија и со член 6 од Медедингсвет, холандскиот Закон за конкуренција. Во пракса, тој ја избегнува забраната преку групното ослободување за вертикални договори, Регулатива (ЕУ) 2022/720, која се применува од 1 јуни 2022 година. Ослободувањето е достапно кога ниту добавувачот ниту купувачот не поседуваат повеќе од триесет проценти удел од релевантниот пазар и кога договорот не содржи тврдокорни ограничувања.
Најважното строго ограничување во франшизата е одржувањето на цената за препродажба. Давателот на франшиза не може да ја одреди цената по која неговите франшизери продаваат, ниту да наметне минимална цена, а притисокот или стимулациите што го постигнуваат истиот резултат не се третираат поинаку. Дозволени се максимални цени и препорачани цени, под услов франшизерот навистина да остане слободен да наплаќа помалку. Ова е точката каде што униформната национална промоција најчесто се соочува со тешкотии и треба да се организира така што учеството и цените остануваат одлука на франшизерот.
Територијалните и ограничувањата на клиентите се дозволени во рамките на ограничувањата. Давателот на франшиза може да додели ексклузивна територија и да забрани активна продажба на територијата резервирана за друг корисник на франшиза, но општата забрана за пасивна продажба, при одговарање на непобарани нарачки, вклучително и оние што пристигнуваат преку веб-страница, е тешко ограничување. Обврските за неконкурентност во текот на рокот се ослободени од одредба за максимум пет години, под услов да има посебен исклучок кога корисникот на франшизата работи од простории во сопственост или изнајмени од давателот на франшизата. По завршувањето на договорот, обврската за неконкурентност е ослободена само ако е ограничена на една година, на просториите од кои корисникот на франшизата работел и на конкурентските стоки или услуги, и е неопходна за заштита на знаењето, што е во согласност со чл. 7:920 BW.
Спроведувањето е во надлежност на Autoriteit Consument en Markt, а за договори што влијаат врз трговијата меѓу земјите-членки, на Европската комисија. Клаузула што ја прекршува забраната е ништовна, а клаузулата за ништовна може да содржи и сродни одредби. Тој ризик не е теоретски за давател на франшиза што управува со голема мрежа, а усогласеноста со конкуренцијата спаѓа во истата проверка како и проверката на Законот за франшиза.
Трговски марки, знаење и доверливост
Формулата е средството и е заштитено со комбинација од регистрирани права и тајност, а не само со договорот за франшиза. Давателот на франшиза што влегува на холандскиот пазар треба да ја има својата позиција средена пред да се потпише првиот договор, бидејќи франшизерот кој има лиценцирано право што давателот на франшиза не го поседува има едноставно право на побарување.
Регистрирани права
Трговските марки не се регистрирани национално во Холандија. Заштитата се одвива или преку регистрација на Бенелукс во Канцеларијата за интелектуална сопственост на Бенелукс во Хаг, која ги опфаќа Белгија, Холандија и Луксембург според Конвенцијата на Бенелукс за интелектуална сопственост, или преку трговска марка на Европската Унија во Канцеларијата за интелектуална сопственост на ЕУ, која ги опфаќа сите земји-членки во една регистрација. Кој пат да се избере е комерцијална одлука поврзана со географијата и трошоците, а не со правна. Пребарувањето за одобрување пред поднесување вреди за трошоците, бидејќи приговорот врз основа на претходна марка е многу поскап од пребарувањето. Нашиот водич за правото на интелектуална сопственост во Холандија ги наведува подетално патиштата за регистрација, а нашиот тим за интелектуална сопственост се занимава со поднесувања и приговори.
Трговското име е посебно право. Според Handelsnaamwet, заштитата произлегува автоматски од фактичката употреба на името во трговијата, без регистрација, и е ограничена на областа и полето во кое се користи името. Регистрацијата во трговскиот регистар во Трговската комора е доказ за употреба, а не извор на правото. Затоа, договорот за франшиза треба прецизно да наведува кои марки, имиња, доменски имиња и дизајни може да ги користи корисникот на франшизата, под кои услови и дека лиценцата завршува со договорот. Моделските права го штитат изгледот на опремата или пакувањето на продавницата и можат да се регистрираат преку истите канцеларии.
Знаење и трговски тајни
Знаењето, оперативниот прирачник, условите на добавувачот, рецептите, материјалот за обука и податоците за клиентите не се заштитени со регистрирано право. Тие се заштитени како трговска тајна според Wet bescherming bedrijfsgeheimen, кој ја спроведува Директивата на ЕУ за трговски тајни. Заштитата зависи од три кумулативни барања: информацијата е тајна, има комерцијална вредност бидејќи е тајна и имателот презел разумни чекори за да ја чува во тајност. Тој трет услов е оној што не успева во пракса. Прирачник испратен по е-пошта како незаштитен прилог до секој подносител на барање, без обврска за доверливост, тешко е да се одбрани како трговска тајна подоцна.
Практичните мерки се негламурозни, а ефикасни: обврски за доверливост потпишани пред објавувањето на PID, ограничен пристап на оние на кои им е потребен, персоналот на франшизерот обврзан со сопствени клаузули за доверливост, системи заштитени со акредитиви кои се повлекуваат кога ќе заврши врската и договорна обврска за враќање или уништување при раскинување. Кога ќе се случи прекршок, Законот му дозволува на судот да му наложи на прекршителот да престане, да ги предаде стоките што ги прекршуваат правата и да плати отштета, а привремената мерка е достапна брзо. Погледнете ги нашите статии за заштита на трговските тајни , за тоа како да се заштитат трговските тајни во пракса и за договорот за неоткривање.
Правна структура, регистрација и финансиска страна
Ниту една страна во холандскиот договор за франшиза не е должна да земе одредена правна форма, а договорите за франшиза не се регистрираат никаде. Она што е потребно е регистрација на самиот бизнис во трговскиот регистар што го води Камер ван Коофандел.
Повеќето даватели на франшиза работат преку besloten vennootschap, холандско приватно друштво со ограничена одговорност, бидејќи тоа ги одделува средствата на формулата од оперативниот ризик и бидејќи тоа е структурата што ја признаваат меѓународните групи. Основањето се одвива преку нотар по граѓанско право и трае неколку дена; не постои минимален суштински капитал и нема барање за националност или живеалиште за акционерите или директорите. Нашата статија за BV, холандското друштво со ограничена одговорност, ги објаснува формалностите, а нашиот водич за корпоративно право за претприемачи го опфаќа управувањето.
Франшизерите имаат поголем избор. Самостојното трговско друштво „eenmanszaak“ е брзо и евтино, но ги остава приватните средства изложени на деловните доверители, што е лошо погодно за франшиза која бара значителна инвестиција за опремување. „vennootschap onder firma“ им овозможува на две или повеќе лица заедно да го водат продажниот објект, со заедничка и поединечна одговорност за партнерите. BV ги штити приватните средства и е вообичаен избор откако инвестицијата или платите ќе станат значителни, по цена на годишни сметки и повеќе администрација. Без разлика која форма ќе се избере, регистрацијата во холандскиот деловен регистар е задолжителна, а деталите запишани таму, вклучително и тоа кој е овластен да ја претставува компанијата, се она на што договорните страни имаат право да се потпрат. Давателите на франшиза треба да го проверат регистарот пред да потпишат и повторно пред да достават какво било известување; видете ги нашите страници за корпоративно право за поширока слика.
Такси, транспарентност и данок
Законот не ги ограничува надоместоците за франшиза, ниту диктира како се пресметуваат, но бара транспарентност. Структурата на надоместоците и начинот на кој може да се прилагоди мора да бидат откриени пред потпишувањето, а кога давателот на франшиза наплаќа трошоци преку мрежата, на пример за маркетинг или ИТ, мора да може да покаже дека тие трошоци навистина биле направени и како биле распределени. Фондот за маркетинг што не може да се евидентира е постојан извор на спор, а разумниот одговор е годишен извештај до мрежата.
Франшизните такси, авторските хонорари и маркетинг придонесите вообичаено подлежат на холандски ДДВ, а прекуграничните текови на авторски хонорари покренуваат прашања за задржување, олеснување од договори и трансферни цени што влијаат на стапките и праговите што се менуваат од година во година. Law and More не советува за структурирање на даноци; таа работа му припаѓа на холандски даночен советник и треба да се направи пред да се утврди моделот на надоместоци, а не потоа. Она што е утврдено е административната обврска: деловните евиденции мора да се чуваат седум години, а основните податоци за надоместоците за франшиза спаѓаат во таа обврска. Странските даватели на франшиза треба да ја прочитаат и нашата забелешка за правни стапици за странски компании кои работат во Холандија.
Завршување на врската
Како може да се прекине договорот за франшиза зависи прво од тоа дали тој важи за одреден или за неопределен период, а разликата често е одлучувачка.
Договорот на определено време важи до датумот на неговото истекување. Ниту една страна не може да го раскине предвреме освен ако договорот не ѝ го дава тоа право, а страната што ќе се откаже без оглед на тоа е во прекршок и е одговорна за штетата. Она што двете страни го имаат е општ правен лек за неизвршување: кога другата страна не го исполни договорот и неизвршувањето е доволно сериозно, договорот може да се раскине согласно чл. 6:265 BW, во повеќето случаи по писмено известување со кое се дава разумен рок за исправување на работите. Мал или привремен недостаток не оправдува раскинување на односот во кој корисникот на франшизата инвестирал многу, а судот ја споредува сериозноста на прекршувањето со последиците од раскинувањето на договорот.
Договорот на неопределено време во принцип може да се раскине со отказен рок. Холандското право го третира договорот за франшиза како долгорочен договор за односи, а судската пракса на Hoge Raad бара од страната што го раскинува договорот да почитува разумен отказен рок, понекогаш да има доволно сериозна основа, а во некои околности да понуди надомест, дури и кога самиот договор утврдува пократок отказен рок. Што е разумно зависи од времетраењето на врската, инвестициите што ги направил корисникот на франшизата и дали бил во можност да ги надомести, како и од степенот до кој зависи од формулата за неговиот приход. Нашата статија за раскинувањето и отказните рокови ги разгледува факторите.
Без разлика на правецот, завршувањето на договорот ја активира одредбата за добра волја. Доколку давателот на франшизата го преземе бизнисот за да го продолжи самиот или преку наследник на франшиза, се применува механизмот за компензација утврден во договорот согласно чл. 7:920 BW, а отсуството на функционален механизам само по себе претставува прекршување на Законот. Заедно со тоа доаѓаат и практичните обврски за прекинување: лиценцата за користење на марките и трговските имиња, означувањето и канцеларискиот материјал мора да се отстранат, доверливиот материјал мора да се врати или уништи, а ограничувањето за неконкурентност по истекот на рокот, доколку е важечко, важи најмногу една година во областа каде што работел носителот на франшизата. Доколку носителот на франшизата сака да продаде, а не да се повлече, важат одредбите за пренос во договорот, а условите за согласност на давателот на франшизата во нив треба да се тестираат за разумност пред да се потпре на нив.
Од каде всушност потекнуваат франшизните спорови
Четири шеми се одговорни за најголемиот дел од досиејата што стигнуваат до нас. Првиот е прогноза за промет што никогаш не била остварлива на локацијата, проследена од корисник на франшиза кој не може да ги плати надоместоците. Вториот е промена на формулата наметната без согласност што се бара од член 7:921 BW, обично задолжително реновирање или нов ИТ систем. Третиот е договор за наследство што никогаш не бил ажуриран по 1 јануари 2023 година и содржи двегодишна национална клаузула за неконкурентност и нема одредба за добра волја. Четвртиот е раскинување што е договорно коректно, но комерцијално брутално, каде што периодот на известување нема никаква врска со инвестицијата што од корисникот на франшизата било побарано да ја направи.
Сите четири се поевтини за спречување отколку за водење судски спорови. За давателот на франшиза, тоа значи целосен и искрен PID, договор прегледан во согласност со чл. 7:911 до 7:922 BW и во согласност со групното ослободување, документиран процес на консултации и модел на надомест што може да се поткрепи ред по ред. За потенцијален корисник на франшиза, тоа значи користење на четиринеделниот мирување за она за што постои: нека ја провери прогнозата вашиот сопствен сметководител, прашајте за претпоставките зад неа, прашајте колку продавници се затвориле во последните три години и зошто, прочитајте го упатството како дел од договорот и нека ги прегледаат клаузулите за неконкурентност, добра волја и раскинување пред да потпишете, а не кога сакате да си заминете. Доколку веќе е во тек спор, нашиот тим за решавање на деловни спорови може да ја процени позицијата, а нашата статија за вообичаени грешки во меѓународните комерцијални договори го опфаќа прекуграничниот аспект.
Најчесто поставувани прашања
Холандскиот закон за франшиза се применува од 1 јануари 2021 година и ги регулира преддоговорното откривање, правата за согласност и гудвилот за секоја франшизна операција со филијала во Холандија. Прашањата подолу се оние што најчесто ги поставуваат давателите на франшиза и корисниците на франшиза.
Кои се основните закони што ги регулираат договорите за франшиза во Холандија?
Холандскиот закон за франшиза е главниот закон што ги регулира договорите за франшиза во Холандија. Овој закон стапи на сила на 1 јануари 2021 година и содржи задолжителни одредби што не можат да се избегнат преку договорни услови.
Законот се применува секогаш кога франшизните локации работат во Холандија, дури и ако договорот за франшиза е регулиран со странско право. Ако вашите филијали за франшиза се наоѓаат надвор од Холандија, Законот за франшиза може да не се применува дури и кога договорот го регулира холандското право.
Законот за конкуренција и од Европската Унија и од Холандија, исто така, ги регулира франшизните односи, особено во однос на територијалните ограничувања и цените. Холандското договорно право и правото на интелектуална сопственост дополнително влијаат врз работењето со франшиза.
Работното право може да стане релевантно ако давателот на франшизата врши обемна супервизија врз корисникот на франшизата. Ова може да создаде однос работодавач-вработен според задолжителните холандски прописи.
Каква длабинска анализа е потребна пред склучување договор за франшиза според холандското право?
Мора да им обезбедите на потенцијалните франшизери документ за претходна информација, најчесто наречен PID. Овој документ мора да се достави пред потпишувањето на кој било договор за франшиза.
Законот бара задолжителен период на мирување од четири недели по доставувањето на PID. Во текот на овој период, потенцијалниот корисник на франшиза може да ги разгледа информациите без притисок.
Не можете да барате од потенцијалните франшизери да вршат плаќања или инвестиции во текот на овој четиринеделен период на мирување. Дали помали трошоци, како што се надворешните локациски истражувања, се дозволени пред периодот на мирување, останува нејасно, бидејќи Законот не ги опфаќа експлицитно трошоците пред PID.
За повеќекратни ситуации на франшиза каде што постоечкиот корисник на франшиза отвора дополнителни локации, периодот на мирување од четири недели не се применува. Сепак, треба да наведете PID за секоја нова локација, особено кога се достапни релевантни информации за новиот објект.
Како холандскиот кодекс за франшиза го регулира односот помеѓу давателите на франшиза и корисниците на франшиза?
Законот за франшиза бара од вас да добиете согласност од носителот на франшизата за одредени големи одлуки што влијаат на мрежата на франшиза. Одлуките што бараат согласност бараат одобрение од најмалку просто мнозинство од сите носители на франшиза, што значи повеќе од 50%.
Доколку одлуката влијае само на одредена група, како што се корисниците на франшиза во одреден регион, потребна ви е само согласност од таа засегната група. Имате задолжителни обврски за информирање кон вашите корисници на франшиза во текот на целиот франшизен однос.
Овие должности бараат транспарентност во врска со прашањата што влијаат на мрежата на франшизи. На пример, ако стекнете друга формула за франшизи што работи во области што се преклопуваат, мора навремено да ги информирате постојните франшизери.
Законот ја ограничува вашата можност да управувате со конкурентски формули во рамките на ексклузивните територии на постојните франшизери. Доколку новата формула се квалификува како „Деривативна формула“ што покажува силни сличности со вашата постоечка франшиза во перцепцијата на потрошувачите, потребна ви е претходна согласност од засегнатите франшизери.
Ова обично се однесува кога формулите користат слични визуелни карактеристики или трговски марки.
Кои се барањата за објавување за давателите на франшиза пред да склучат договор во Холандија?
Мора да им доставите сеопфатен документ за претходна информација на потенцијалните франшизери пред да потпишат каков било договор за франшиза. PID мора да содржи детални информации за вашата организација за франшиза, трошоците за работење со франшиза и достапните податоци за приходите.
Документот треба да содржи информации за системот на франшиза, финансиската состојба на вашата компанија и сите релевантни податоци за експлоатација на предложената локација. Доколку имате информации за претходните финансиски перформанси на конкретната локација или податоци за локалната област, овие информации можеби ќе треба да бидат вклучени во PID.
Правниот текст не прецизира јасно дали мора да доставите нов PID при обновување на договорите за франшиза на секои пет години. Меѓутоа, ако се направени значителни промени во договорот за франшиза или структурата на трошоците, можеби ќе биде потребно да доставите ажуриран PID.
Во кои случаи може да се раскине договор за франшиза и кои се правните импликации во Холандија?
Законот за франшиза бара вашиот договор за франшиза да вклучува одредба со која ќе се утврди како ќе се пресметува гудвилот на крајот од договорот. Не можете едноставно да ја исклучите компензацијата за гудвил преку договорни услови.
Одредбата мора да ја објасни методологијата за пресметување на гудвилот. Износот на гудвилот зависи од фактори како што се јачината на вашиот бренд и видот на формулата за франшиза.
Со силен бренд и „цврста формула“ каде што ги контролирате повеќето аспекти, придонесот на франшизерот кон добрата волја може да биде ограничен. Во договорите за „меко франшизирање“ каде што франшизерот има поголема независност, добрата волја може да биде значителна.
Доколку сметате дека не е соодветна компензација за добра волја, вашиот договор за франшиза мора да содржи јасно објаснување зошто корисникот на франшизата нема да добие никаква исплата за добра волја. Дали судовите ќе ја почитуваат одредбата за нулта добра волја останува неизвесно, бидејќи судската пракса по ова прашање сè уште не е развиена.
Кои механизми за решавање на спорови најчесто се вклучени во холандските договори за франшиза?
Вашиот договор за франшиза може да вклучува различни механизми за решавање на спорови како што се арбитража, медијација или стандардни судски постапки.
Изборот на начин на решавање на споровите не влијае на задолжителната примена на Законот за франшиза кога локациите за франшиза работат во Холандија.
Дури и ако вашиот договор за франшиза е регулиран со странско право и вклучува странски форуми за решавање спорови, холандските судови или арбитри сепак ќе ги применуваат задолжителните одредби од Законот за франшиза.
Законот експлицитно наведува дека неговата заштита не може да се откаже или исклучи кога филијалите на франшизата се наоѓаат во Холандија.
Арбитрите или медијаторите што решаваат спорови поврзани со франшизи со седиште во Холандија мора да ги применуваат барањата од Законот за франшизи, без оглед на тоа кој закон ги регулира другите аспекти на договорот.
Како Law and More може да помогне
Law and More Ги советува давателите на франшиза кои влегуваат на холандскиот пазар и корисниците на франшиза кои проценуваат понуди. Ние изготвуваме и разгледуваме договори за франшиза и преддоговорни информативни документи во согласност со членовите 7:911 до 7:922 BW и вертикалното блоковско ослободување, советуваме за правата на согласност кога формулата се менува, регистрираме и спроведуваме трговски марки и трговски тајни и дејствуваме во спорови за предвидувања, надоместоци, клаузули за неконкурентност, гудвил и раскинување. Доколку подготвувате договор за франшиза или сте добиле таков, контактирајте ја нашата канцеларија пред да истече четиринеделниот период на мирување.
