Холандски договори за финансирање: клаузули, завети и обезбедување

Договорот за финансирање е договор во кој заемодавател или инвеститор и компанија утврдуваат под кои услови се обезбедува капитал, за што може да се користи, што мора да прави и што да се воздржи заемопримачот додека кредитот е неотплатен и што се случува ако тие обврски се прекршат. Во Холандија, заемот помеѓу бизниси е регулиран со Наслов 2В од Книга 7 од Burgerlijk Wetboek (Граѓански законик), кој се применува од 1 јануари 2017 година, а за останатото со општото право на договори. Слободата на договори е широка, што значи дека самиот документ, а не статутот, одлучува за речиси сè што е важно.

Оваа статија објаснува што содржи холандскиот договор за финансирање, кои делови од него се регулирани, како се создава обезбедувањето и што го прави да трае, како функционираат договорите во пракса и кои се вашите опции кога договорот е на работ да биде прекршен.

Што е договор за финансирање според холандското право

Законската дефиниција е намерно едноставна: договор за заем е договор според кој едната страна се обврзува да обезбеди одредена сума пари, а другата се обврзува да ја врати истата сума. Сè што го прави договорот за кредит долгорочен, механиката на повлекување, пресметката на каматата, договорите, пакетот за обезбедување и настаните на неизвршување на обврските, се договорни детали што страните ги додаваат покрај тој скелет. Холандскиот закон речиси и да нема задолжителна содржина за кредитирање на бизниси, па затоа клаузулата што би била избришана од потрошувачкиот договор нормално ќе важи помеѓу две компании.

Таа слобода има противтежа. Член 6:248 од Граѓанскиот законик го подредува секој договор на стандардите за разумност и праведност, а условот може да се издвои кога потпирањето на него би било неприфатливо во дадените околности. Холандските судови, исто така, ги толкуваат договорите користејќи го стандардот Хавилтекс, кој разгледува што страните разумно би можеле да си припишат една на друга во дадениот контекст, а не само на буквалната формулација. Во многу договорени документи за комерцијално финансирање, судовите даваат значителна тежина на текстот и на фактот дека двете страни биле советувани, но сепак ќе погледнат зад него кога исходот е очигледно неприфатлив. Целосната клаузула за договор ја стеснува таа дискусија; не ја затвора.

Што нуди договорот за секоја страна

За заемопримачот, договорот ја одредува цената и достапноста на парите, но неговата вистинска функција е да ја дефинира оперативната слобода: што компанијата сè уште може да прави без да побара дозвола. За заемодавателот, тоа е инструмент за управување со ризик. Тој ја претвора проценката направена при потпишувањето во континуирани обврски, права за информации и активирања што му овозможуваат на заемодавателот да интервенира пред да се изгуби вредноста. Повеќето преговори, во суштина, се преговори за тоа каде се наоѓа таа точка на интервенција.

Каматната стапка ретко е најскапиот термин во договорот за финансирање. Најскапиот термин е обично договорот што се покажува дека спречува трансакција што бизнисот требаше да ја направи три години подоцна.

Кога се применува холандската финансиска регулатива

Поголемиот дел од кредитирањето од бизнис до бизнис во Холандија е нерегулирано, но постојат граници што ги издвојуваат луѓето, а тие се наоѓаат во Wet op het financieel toezicht (Законот за финансиски надзор).

Првата е забраната за привлекување на отплатливи средства од јавноста. На компанија која собира пари од широк круг на заемодаватели надвор од затворена група ѝ е потребна банкарска лиценца или исклучок, а структурирањето на рундата на финансирање како серија мали заеми не го избегнува правилото. Втората е обезбедување кредити за потрошувачите и за физичките лица кои дејствуваат надвор од професијата, што бара лиценца од Autoriteit Financiele Markten и носи целосен режим на преддоговорни информации, проценка на кредитната способност и максимална годишна процентна стапка утврдена со декрет. Ревидираната европска директива за потрошувачки кредити го заострува тој режим дополнително и се применува од 20 ноември 2026 година, проширувајќи го на краткорочни и „купи сега, плати подоцна“ кредити кои претходно спаѓаа надвор од него.

Третиот е краудфандинг. Платформата што ги поврзува инвеститорите со бизнисите спаѓа под европската регулатива за услуги за краудфандинг и бара овластување; компанијата што собира пари преку таква платформа треба да провери дали платформата навистина ја поседува. Ништо од ова не влијае на обичен билатерален заем од банка, акционер или приватен инвеститор до холандска BV, што останува прашање на договор.

Анатомијата на холандскиот договор за финансирање

Без разлика дали документот е акционерски заем од две страници или синдициран кредит со пазарни стандардни услови, истите градежни блокови се појавуваат по ист редослед.

Се започнува со дефинициите, кои не се пополнувачки. Во договор за финансирање, дефинициите за EBITDA, за дозволена задолженост, за материјален негативен ефект и за групата имаат поголема комерцијална тежина од повеќето оперативни клаузули, бидејќи секој договор се мери според нив. Заемопримачот кој ги преговара нивоата на договор без да преговара за дефинициите обично не постигнал ништо.

Потоа следуваат механизмите на кредитот: износот, целта, како и кога може да се подигнат парите, каматата, надоместоците и распоредот за отплата или амортизација. Каматата кај холандското комерцијално финансирање е обично референтна стапка плус маргина, при што маргината ја одразува кредитната проценка на заемодавателот, а понекогаш се зголемува или намалува со коефициент на левериџ. Без разлика дали стапката е фиксна или флуктуирачка, точките што треба да се проверат се исти: како се поставува референтната стапка и што се случува ако престане да постои, дали постои долна граница под неа, какви се трошоците за прекин при предвремена отплата и како се пресметува затезната камата. Затезната камата се однесува на целиот неплатен износ, а не само на неплатената рата, и тоа е она што го претвора привремениот проблем во сериозен.

Потоа доаѓаат изјавите и гаранциите, во кои заемопримачот наведува дека одредени факти се вистинити. Во договорот за финансирање, овие обично се повторуваат при секое повлекување средства и на секој датум на исплата на камата, што ги претвора од моментална слика во континуирана обврска: изјава што била вистинита при потпишувањето, но повеќе не е вистинита, станува настан на неплаќање кога се повторува. Следат условите-преседан, наведувајќи што мора да се испорача пред заемодавачот да биде обврзан да авансира нешто, обично корпоративни резолуции, уставни документи, потпишани документи за обезбедување, докази за осигурување и правни мислења.

Документот завршува со договорите, настаните на неизвршување, одредбите за спроведување и пренос и стандардната шема. Кај прекуграничните договори, клаузулите за избор на закон и форум спаѓаат во последната група, но заслужуваат посебно внимание: според Регулативата Рим I, страните можат да го изберат владејачкото право, а надлежноста во рамките на Европската Унија ја следи Регулативата Брисел I bis, но холандското право на обезбедување врз холандските средства се регулира со холандското право, без оглед на тоа што го наведува договорот за заем.

Завети и настани на неизвршување на обврските

Договорите се обврски што важат во текот на целиот животен век на заемот и се поделени во три групи. Потврдните договори бараат од заемопримачот да направи работи: да достави годишни и меѓугодишни сметки во договорените периоди, да одржува осигурување, да ги одржува лиценците во сила, да плаќа даноци и да го извести заемодавателот за судски спор или за какво било неплаќање. Негативните договори забрануваат работи без согласност на заемодавателот: стекнување понатамошен долг, давање обезбедување на некој друг, отуѓување на материјални средства, вршење аквизиции, промена на природата на бизнисот и исплата на дивиденди или отплата на заеми од акционери. Финансиските договори поставуваат мерливи тестови, најчесто коефициент на левериџ, коефициент на покриеност на камата, минимално ниво на солвентност или ограничување на капиталните расходи, тестирани квартално во однос на дефинирана пресметка.

Две холандски точки се наоѓаат под ограничувањето на дивидендата и заслужуваат внимание од директорите. Распределбата од страна на BV бара од управниот одбор да ја одобри откако ќе процени дали компанијата сè уште ќе може да ги плаќа своите долгови кога ќе доспеат, а директорите кои одобруваат распределба знаејќи дека тоа нема да ја остави компанијата во можност да го стори тоа, се лично одговорни за недостатокот. Договорот за финансирање што дозволува распределба не го поништува тој тест. Исто така, директор кој склучува нови обврски знаејќи, или каде што разумно требало да разбере, дека компанијата нема да може да ги исполни и нема да понуди никаков правен лек, може да се смета за лично одговорен кон другата страна според стандардот што го постави Хоге Раад во пресудата Бекламел. Повлекувањето на средства во пресрет на несолвентност е токму ситуацијата за која е напишан стандардот.

Што всушност предизвикува настан на неплаќање

Случајот на неплаќање сам по себе не го прекинува кредитот. Тој му дава права на заемодавателот: да ги запре понатамошните повлекувања, да го прогласи заемот веднаш доспеан и платен, да ја зголеми маржата и да го спроведе обезбедувањето. Во пракса, повеќето настани на неплаќање се користат како левериџ, наместо да се користат, бидејќи отповикувањето на заемот уништува вредност и за заемодавателот. Клаузулите што треба внимателно да се прочитаат се затоа оние што одредуваат колку лесно се активира активирањето: дали постојат грејс периоди и права за лекување, дали прекршувањето мора да биде материјално, како се дефинира материјална неповолна промена и дали клаузулите за вкрстено неплаќање во други договори ќе бидат активирани во исто време. Одредбата за вкрстено неплаќање е она што го претвора еднократното прекршување на договорот во криза на ниво на целата групација и обично е предмет на договор.

Забрзувањето е исто така предмет на општите стандарди на холандското право. Заемодавател кој нагло го прекинува заемот, без предупредување и без да му даде на заемопримачот реална можност да ја поправи ситуацијата, ризикува да утврди дека прекинувањето било неприфатливо во околностите, особено кога односот е долготраен и заемопримачот зависи од него. Холандските судови примениле обврска за грижа кон банките во таа ситуација. Тоа е ограничување, а не одбрана: нема да го спаси заемопримачот кој не може да плати, но може да купи време во кое решението станува можно.

Безбедност и гаранции според холандското право

Безбедносниот пакет е местото каде што холандскиот закон, а не договорот, ја врши работата, бидејќи безбедносните права се регулирани со задолжителни правила за тоа како се создаваат и како се рангираат.

Правото на залог е работна сила. Може да се создаде врз подвижен имот, врз побарувања, врз акции во холандска BV и врз банкарски сметки и права на интелектуална сопственост. Залогот врз побарувањата може да им се открие на должниците, што му овозможува на заложниот доверител да ги наплати директно или неоткриено, што бара или нотарски акт или приватен акт регистриран кај даночните органи. Неоткриените залози обично се даваат во периодични серии, бидејќи залогот може да ги опфати само побарувањата што веќе постојат или што произлегуваат од веќе постоечки правен однос, а договорот за залог што не предвидува редовни дополнителни акти го остава заемодавателот со намалена безбедносна позиција. Залогот врз акции во BV секогаш бара нотарски акт извршен пред холандски нотар по граѓанско право, а статутот на основањето треба да се провери, бидејќи тие често го ограничуваат залогот или преносот на правото на глас.

Правото на хипотека врз недвижен имот исто така бара нотарски акт и регистрација во јавните регистри. Неговата практична предност во Холандија е правото на извршување по скратена постапка: хипотекарниот доверител може да го продаде имотот без претходно да добие судска пресуда. Истото важи и за нотарски акт за заем, кој како автентичен документ носи извршна титула, така што заемодавателот може директно да продолжи со заплена доколку заемопримачот не ги исполни обврските. Таа единствена процедурална карактеристика често вреди повеќе од неколку договори.

Гаранции, гаранција и декларации 403

Личното обезбедување се јавува во три главни форми. Боргтохт, или гаранција, според Книга 7 од Граѓанскиот законик, е дополнителна обврска кон главниот долг, што значи дека гаранцијата може да се повика на одбраната што ја има должникот и обврската исчезнува со основниот долг. Кога гаранцијата е физичко лице кое дејствува надвор од бизнисот, се применуваат дополнителни заштитни правила, вклучително и барање за согласност од брачен другар што може да ја направи гаранцијата поништлива ако не е добиена. Апстрактна или независна гаранција, изготвена како плаќање по прв повик, го избегнува дополнителната природа и е она што заемодавателите нормално го сакаат. А матичната компанија може да прифати одговорност за долговите на подружницата преку декларација поднесена во трговскиот регистар според член 2:403 од Граѓанскиот законик, кој исто така ја ослободува подружницата од поднесување сопствени сметки; повлекувањето на таквата декларација е можно, но остава преостаната одговорност за постојните обврски.

Две холандски стапици за кредиторите

Првиот е правото на регрес на даночните власти против средства што се наоѓаат во просториите на должникот. Според Invorderingswet од 1990 година, Belastingdienst може да наплати одредени даночни долгови од подвижни средства пронајдени на земјиштето на даночниот обврзник, дури и кога трето лице ги поседува или има залог врз нив. Заемодавателите што се потпираат на машини или залихи како залог треба да го земат предвид тој приоритет, наместо да го откријат за време на извршувањето.

Вториот е ризикот од одложување на самото обезбедување. Обезбедувањето дадено непосредно пред несолвентност, без обврска за негово доделување и на штета на другите доверители, може да биде поништено од страна на стечајниот управник врз основа на actio pauliana во Faillissementswet. Побезбеден пат е обезбедувањето да се договори истовремено со кредитот, а не месеци подоцна кога состојбата се влошила. Нашиот водич за финансирање и хартии од вредност за холандски компании и нашата статија за финансиска безбедност во рамките на корпоративното право подетално ги објаснуваат механизмите.

Избор на вистинска структура на финансирање

Структурата одредува кои клаузули се важни, па затоа изборот доаѓа пред изготвувањето. Холандските компании обично работат со пет.

Рочниот заем обезбедува паушален износ отплатен на рати во фиксен период и одговара на дефинирана инвестиција како што се имот, опрема или аквизиција. Револвинг кредитната линија функционира како ограничување што може да се повлече, врати и повторно повлече, и е инструмент за обртен капитал; клаузулите што се важни таму се условите за достапност и барањето за чистење, а не распоредот за амортизација. Кредитирањето врз основа на средства и факторингот го поврзуваат капацитетот за позајмување со побарувањата и залихите, што ја прави документацијата за залог и доделувањето на основните договори централно прашање: клаузулата за не-цесија во договорите со клиентите на заемопримачот може да ја поништи целата структура, а холандскиот закон ги признава таквите клаузули како клаузули со сопственички ефект таму каде што се формулирани на тој начин. Ризичниот долг го надополнува кругот на акции за компанија поддржана од ризичен капитал и обично носи варанти, што го става во опфат договорот на акционерите. Мезанинските и акционерските заеми се наоѓаат помеѓу долгот и капиталот, а нивните клучни услови се субординацијата и условите под кои всушност може да се плати каматата.

Кога се вклучени повеќе од еден заемодавател, меѓудоверителскиот договор регулира кој каде се рангира, кој може да изврши и кој ги прима средствата. Тоа е документот што го одредува исходот во критична ситуација и рутински се потпишува со помалку внимание од договорот за кредит што го поддржува.

Една структурна точка се однесува конкретно на аквизициите. Забраната за финансиска помош, која спречуваше компанијата да позајмува или да обезбедува обезбедување за купување на сопствени акции, беше укината за BV во 2012 година, така што холандската приватна компанија сега може да го поддржи финансирањето на сопствената аквизиција. Таа останува во сила за NV, а општите правила за распределба, корпоративна корист и должности на директорите сè уште важат: подружницата што дава обезбедување за долгот на нејзината матична компанија мора да има вистински сопствен интерес да го стори тоа, а отсуството на корпоративна корист е призната основа за напаѓање на хартијата од вредност подоцна.

Преговори и изготвување нацрт-документи: каде што лежи вредноста

Подготовката го одредува поголемиот дел од исходот. Пред првиот разговор со заемодавачот, моделирајте ги предложените финансиски договори во однос на вашата сопствена прогноза, вклучувајќи го и негативниот случај. Доколку договорот е прекршен во веродостоен сценарио, преговарајте за нивото, дефиницијата или лекот за капиталот веднаш, бидејќи ќе се одреди цена за откажување подоцна. Знајте кои услови се навистина непреговарачки за бизнисот и знајте што можете да понудите наместо рокот што го одбивате: дополнително обезбедување, пократок рок, поголема маргина или почесто известување се валута.

Во изготвувањето, четири области посветуваат внимание непропорционално на нивната должина. Дефинициите, од причините наведени погоре. Обврските за известување, бидејќи договорот тестиран на бројки што компанијата не може да ги достави на време создава неплаќање кое нема никаква врска со нејзината финансиска состојба. Одредбите за предвремено плаќање и рефинансирање, бидејќи заем што не може да се врати предвреме без значителна казна ја заклучува каматната стапка со години. И условите за измена и согласност, вклучително и колку долго заемодавателот треба да одговори на барањето и дали согласноста може неразумно да се одложи.

Конечно, даночната анализа чувајте ја одделно и во вистински раце. Ограничувањата за одбивање на каматата, данокот по одбивка на каматата платена на поврзани страни во јурисдикции со ниски даноци и третманот на хибридните инструменти, сите тие влијаат врз економијата на финансирањето, но тие се прашања за даночен советник, а не за вашиот адвокат. Она што адвокатот треба да го направи е да се осигури дека договорот не ве спречува да постапувате според тој совет. Нашите водичи за корпоративно право ги утврдуваат околните прашања од трговското право, а нашите адвокати за договори се занимаваат со самото изготвување.

Што да се прави кога е на работ на прекршување на заветот

Единственото најкорисно правило е да се подигне пред да се случи. Заемопримачот кој му кажува на својот заемодавач шест недели пред датумот на тестирање дека договорот за левериџ ќе биде пропуштен, со пресметка и план, е во различни преговори од оној чие прекршување се појавува во сертификатот за усогласеност по настанот. Прикривањето го претвора финансискиот проблем во проблем со доверба, а довербата е она од што зависи откажувањето.

Вообичаените исходи се откажување од соодветниот датум на тестирање, амандман со кој се ресетираат нивоата на договор за остатокот од рокот или амандман и преформулирање во комбинација со нови пари. Секој од нив ќе чини нешто: надомест, поголема маржа, построго известување, дополнителна безбедност или ограничување на распределбата. Тоа е нормално и речиси секогаш е поевтино од забрзувањето.

Кога проблемот е структурен, а не привремен, холандското право нуди инструмент што не постоел пред 2021 година. Според Wet homologatie onderhands akkoord, WHOA, компанијата што повеќе не може да ги сервисира своите долгови може да им предложи план за реструктуирање на своите доверители и, доколку се исполнети потребните мнозинства во рамките на релевантните класи, да побара од судот да го потврди планот, така што тој ќе ги обврзува и доверителите што не се согласуваат. Работи надвор од формална несолвентност, компанијата ја задржува контролата врз своето работење и може да се користи за отпишување или презакажување на финансиски долг. Нашата статија за шемата за реструктуирање на WHOA објаснува како тече процесот и што е потребно за него, а нашиот водич за банкрот за претприемачи и доверители ја опфаќа позицијата ако реструктуирањето повеќе не е можно.

Често поставувани прашања за договорите за финансирање

Која е најголемата грешка што треба да се избегне при потпишување

Потпишување без да ги тестирате финансиските договори во однос на сопствената прогноза. Заемопримачите се концентрираат на маржата и распоредот за отплата, кои се видливи и споредливи, и ги прелистуваат договорите и дефинициите, кои не се ниту едното ниту другото. Негативен договор што забранува понатамошно задолжување или располагање со средства без согласност може да ја спречи трансакцијата што му е потребна на бизнисот три години подоцна, а договор за левериџ пресметан врз основа на дефиниција за EBITDA што ги исклучува вашите вообичаени исклучителни ставки може да биде прекршен во година што била комерцијално во ред. Моделирајте ги и двете пред да потпишете и преговарајте за дефиницијата, а не само за бројот.

Како функционира каматата во холандското финансирање на бизниси

Комерцијалните објекти обично се ценат како референтна стапка, обично EURIBOR за соодветниот каматен период, плус маргина што ја одразува кредитната проценка на заемодавателот и често се движи со коефициент на задолженост. Кредитите со фиксна каматна стапка постојат, но носат трошоци за прекин при предвремена отплата. Проверете четири работи: дали постои долна граница под референтната стапка, што се случува ако референтната стапка се прекине, како се пресметува затезната камата и на кој износ и дали маргината може да се движи само нагоре. Помеѓу бизнисите не постои законско ограничување на стапката, па затоа договорот е единственото ограничување; во трансакциите со потрошувачите се применува максимална годишна процентна стапка според закон.

Што се случува ако мојот бизнис прекрши финансиски договор

Технички, тоа е настан на неисполнување на обврските, кој му дава право на заемодавателот да ги запре понатамошните влечења, да го забрза кредитот и да го спроведе обезбедувањето. Во пракса, првото прекршување обично се задоволува со откажување или амандман, со надомест или поголема маржа, бидејќи спроведувањето уништува вредност и за заемодавателот. Ризиците што треба да се следат се клаузулите за вкрстено неисполнување на обврските во вашите други договори, кои можат да го претворат едното прекршување во неколку, како и губењето на добрата волја што следи по прекршувањето за кое заемодавателот дознава по настанот. Пристапете до заемодавателот рано, со бројки и предлог, и побарајте совет пред да го потпишете откажувањето, бидејќи писмата за откажување рутински ги заоструваат договорите за преостанатиот рок.

Преглед на договорот за финансирање

Финансиски договор се потпишува за една недела и се живее со него со години. Условите што предизвикуваат тешкотии речиси никогаш не се оние за кои се расправаше; тоа се дефинициите, роковите за известување и барањата за согласност што никој не ги читаше внимателно бидејќи изгледаа како стандардни.

Law & More советува компании, акционери и заемодаватели за холандски договори за финансирање: преглед и преговарање на документација за поволности, изготвување на акционерски и меѓукомпаниски заеми, структурирање и документирање на залози, хипотеки и гаранции и советување на директорите за нивната лична изложеност кога компанијата позајмува под притисок. Доколку сте добиле договор за услови или договор за поволности, или се упатувате кон прекршување на договор, ве молиме контактирајте ги нашите корпоративни адвокати пред да одговорите.