Европската директива за мобилност во Холандија

Европската директива за мобилност (Директива (ЕУ) 2019/2121) ѝ дозволува на холандска BV или NV да го премести своето регистрирано седиште во друга земја-членка на ЕУ или ЕЕА, да се спои со компанија таму или да се подели во компанија таму, преку една законска постапка. Главен исклучок: патот е затворен за земји надвор од ЕУ и ЕЕА, па затоа не можете да го користите за да преместите холандска компанија во Обединетото Кралство или Соединетите Американски Држави.

Холандија ја имплементираше директивата во Законот за спроведување на директивата за прекугранични конверзии, спојувања и поделби (Wet implementatie richtlijn grensoverschrijdende omzettingen, fusies en splitsingen). Тој закон стапи на сила на 1 септември 2023 година и ги преработи релевантните делови од Книга 2 од Холандскиот граѓански законик (Burgerlijk Wetboek). Оттогаш, секоја прекугранична конверзија, спојување или поделба следи фиксни чекори, фиксни рокови и задолжителна проверка од холандски нотар за граѓанско право (notaris).

Пред директивата, само прекуграничните спојувања имаа хармонизиран режим. Конверзиите и поделбите зависеа од националното законодавство и од слободата на основање, како што е толкувано од Судот на правдата на ЕУ. Затоа, секој проект зависеше од тоа дали два национални системи се вклопуваат. Директивата го затвора тој јаз. Во замена за новата слобода, таа им дава на малцинските акционери, доверителите и вработените детален сет на заштитни мерки.

Во оваа статија објаснуваме што опфаќа директивата и како се одвива холандската постапка, од првиот предлог до регистрацијата. Исто така, наведуваме што може да направи секоја заштитена група и до кога, и каде овие проекти најчесто тргнуваат наопаку.

Кои операции ги опфаќа директивата?

Директивата опфаќа три операции: прекугранични конверзии, спојувања и поделби на друштва со ограничена одговорност во рамките на ЕУ и ЕЕА. За Холандија, тоа значи BV и NV.

Директивата се однесува на формите на друштва со ограничена одговорност наведени во трговското право на ЕУ. Таа ги регулира следните три операции.

• Прекугранична конверзија (голема препорака за отчет): компанијата се претвора во форма на компанија регулирана со законот на друга земја-членка и го преместува своето регистрирано седиште таму. Го задржува својот правен субјективитет. Не се распушта, не ги пренесува своите средства еден по еден, а нејзините договори и дозволи во принцип продолжуваат да важат.
• Прекугранично спојување (grensoverschrijdende fusie): компанија се спојува со компанија регулирана со законот на друга земја-членка. Ова се случува или со апсорпција или со формирање нова компанија. Средствата и обврските преминуваат по пат на универзално сукцесија.
• Прекугранична поделба (grensoverschrijdende разделување): компанијата ги разделува своите средства и обврски на една или повеќе нови компании регулирани со законот на друга земја-членка, целосно или делумно.

Каде завршува директивата?

Од самиот почеток се применуваат две ограничувања. Прво, режимот е затворен за трети земји: холандска BV не може да го користи за да се конвертира во компанија во Обединетото Кралство, САД или која било друга држава надвор од ЕУ и ЕЕА. Второ, не се однесува на компании во ликвидација кои започнале со распределба на средства, ниту на компании кои се предмет на одредени мерки за несолвентност или решавање.

Како Холандија ја спроведе директивата?

Холандскиот закон стапи на сила на 1 септември 2023 година и ги смести трите операции во Книга 2 од Холандскиот граѓански законик. Тие се наоѓаат заедно со постојните правила за домашни спојувања и поделби.

Структурата е намерно позната. Се состои од предлог, извештај, изјава од сметководител, објавување, период за коментари, резолуција на општото собрание и извршување со нотарски акт. Она што го додаде директивата е збир на заштитни мерки на фирмата и чувар на портата.

Што е различно од чисто холандско спојување?

Три карактеристики ја издвојуваат прекуграничната постапка. Првата е сертификатот пред трансакцијата (претпоставка), издаден од холандски нотар за граѓанско право. Без него, операцијата не може да се заврши во државата на дестинација.

Вториот е проширена заштита на доверителите. Доверителите имаат три месеци да одат на суд за обезбедување, додека домашното спојување им дава еден месец да приговорат. Третиот е експлицитно право на излез за акционерите кои гласале против. Холандскиот закон за домашно работење не го дава тоа право во иста форма.

Кои проекти треба повторно да се проверат?

Режимот се однесува на постапки започнати на или по датумот на стапување во сила. Затоа, проектите подготвени според постарите правила за прекугранично спојување мораа повторно да се оценат. Доколку вашиот проект е дизајниран врз основа на упатства од пред 2023 година, проверете го со тековниот текст пред да го поднесете предлогот.

Како се одвива постапката, чекор по чекор?

Секоја прекугранична конверзија, спојување или поделба го следи истиот редослед: предлог, извештај, експерт, објавување, коментари, решение и нотарски сертификат. Планирајте приближно три до шест месеци помеѓу предлогот и завршувањето; построг временски рок ретко е реален.

Роковите се делот што компаниите најчесто го потценуваат. Чекорите подолу ја формираат основата на секој проект.

Чекор 1: Нацртајте го предлогот

Одборот составува писмен предлог со законски пропишана минимална содржина. Во предлогот се наведува:

• правната форма, името и регистрираното седиште на компанијата пред и по работењето;
• предложениот инструмент за основање или статутот на здружението и распоредот;
• правата што им се нудат на акционерите и доверителите, како и сите заштитни мерки што им се нудат на доверителите;
• при спојување или поделба, односот на размена и секое плаќање во готово;
• во дивизија, распределба на средствата и обврските;
• веројатните последици врз вработувањето;
• детали за сите стимулации или субвенции добиени во претходните пет години.

Сè што ќе го изоставите овде има тенденција да се врати подоцна како приговор. Затоа, предлогот заслужува соодветно време.

Чекор 2: Подгответе го извештајот за акционерите и вработените

Одборот, исто така, подготвува објаснувачки извештај со два дела: еден за акционерите и еден за вработените. Можете да ги ставите двата во еден документ или да подготвите два.

Делот за акционери го објаснува паричниот надомест што им се нуди на акционерите кои сакаат да си заминат и методот што се користи за негово утврдување. Делот за вработените ги објаснува ефектите врз работните односи. Опфаќа секоја материјална промена во условите за вработување или во локацијата на местата на работење на компанијата и како тие промени влијаат врз подружниците. Претставниците на вработените можат да дадат мислење, кое е приложено кон извештајот. Извештајот мора да им стигне долго пред да одлучи општото собрание.

Чекор 3: Нека независен експерт го испита предлогот

Сметководител, кој дејствува како независен експерт, го испитува предлогот. Сметководителот известува за тоа дали паричниот надомест е разумен и, во случај на спојување или поделба, за односот на размена.

Во одредени случаи, законот не бара ваква изјава, на пример кога сите акции се во сопственост на еден акционер. Користете го секој исклучок со внимание. Извештајот на експертот е исто така најдобар доказ за одборот дека условите биле фер доколку малцинскиот акционер подоцна ги оспори.

Чекор 4: Објавување на предлогот и дозволете коментари

Предлогот, извештајот и известувањето ги поднесувате во трговскиот регистар на Трговската комора (Kamer van Koophandel) најмалку еден месец пред општото собрание кое треба да одлучи. Известувањето им кажува на акционерите, доверителите и претставниците на вработените дека можат да дадат коментари за предлогот.

Коментарите мора да бидат примени најдоцна пет работни дена пред состанокот. За прекуграничните спојувања ова произлегува од член 2:333e од Холандскиот граѓански законик. Генералното собрание мора да биде информирано за примените коментари пред да гласа.

Чекор 5: Усвојување на резолуцијата и потпишување на нотарскиот акт

Потоа, општото собрание одлучува за предлогот. Националното право го утврдува потребното мнозинство во рамките на директивата, а статутот на здружението може да бара повеќе.

По решението, нотарот го разгледува досието. Доколку сè е во ред, нотарот издава сертификат пред трансакцијата. Потоа, органот во земјата-членка на дестинацијата врши сопствена проверка на законитоста. Операцијата стапува на сила и може да се смета на неа против трети лица, откако ќе биде регистрирана таму. Потоа, записот во холандскиот трговски регистар се ажурира или отстранува.

Што можат да направат малцинските акционери?

Акционер кој гласал против предлогот може да ја напушти компанијата со соодветна парична компензација. За прекугранични спојувања, член 2:333h од Холандскиот граѓански законик бара тоа барање да се поднесе во рок од еден месец од датумот на донесување на одлуката.

Во предлогот мора да се наведе понудената компензација и како е пресметана. Акционер кој смета дека понудата е прениска може да ја разгледа. Операцијата не се одложува додека трае таа проверка; само износот останува отворен.

Што значи ова за компанијата и за акционерот?

За компанијата, правото на излез ја претвора проценката во реален правен ризик, а не во преговарачка позиција. Поддржете ја компензацијата со одбранлив метод пред да го поднесете предлогот.

За акционерот, едномесечниот период е краток. Тој започнува да тече од датумот на донесување на одлуката, а не од денот кога ќе можете да побарате совет. Доколку размислувате да заминете, осигурајте се дека вашиот глас против е евидентиран во записникот од состанокот, бидејќи правото им припаѓа на оние кои гласале против.

Што ако акционерот сака да остане, но го оспорува односот на размена?

Акционер кој не сака да си замине, но смета дека односот на размена при спојување или поделба е неправеден, може наместо тоа да побара дополнителна исплата во готово. Тоа барање исто така не го блокира завршувањето.

Заштитата на малцинствата според овој режим е компензаторна: таа го претвора приговорот за управување во пари. Тоа е намерен избор на дизајн. За акционерите навикнати на директно блокирање на трансакциите, тоа бара поинаков пристап.

Како се заштитени доверителите?

Доверителите можат да побараат од судот соодветно обезбедување во рок од три месеци од објавувањето на предлогот. Ова се однесува на доверители чии побарувања настанале пред објавувањето и кои не се задоволни од заштитните мерки во предлогот.

За прекугранични спојувања, рокот од три месеци е утврден во член 2:333ha од Холандскиот граѓански законик. Доверителот мора да докаже дека плаќањето на побарувањето е во опасност поради работењето и дека компанијата не обезбедила соодветни заштитни мерки.

Зошто периодот на кредиторот е важен за распоредот?

Периодот од три месеци е подолг од периодот за приговор од еден месец за домашно спојување и тече од објавувањето, а не од завршувањето. Тоа е една од причините зошто еден прекуграничен проект трае подолго од внатрешната реорганизација.

Доколку сакате да го задржите временскиот рок строг, разговарајте со вашите значајни доверители, а особено со вашите банки, пред да го поднесете предлогот. Договорениот пакет за обезбедување е побрз за двете страни отколку судската апликација.

Какви заштитни мерки треба да понуди предлогот?

Компанијата мора да наведе во предлогот кои заштитни мерки ги нуди. Молчењето не е неутрално: предлог кој не нуди ништо поканува поднесување барања, а секое барање предизвикува одложување. Кога групна гаранција или банкарска гаранција може да се даде по ограничени трошоци, нивното нудење во предлогот е обично поевтино од одбрана на неколку судски барања.

Кои се обврските кон вработените и работничкиот совет?

Три одделни обврски на вработените се поврзани една со друга: обврската за информирање според директивата, правото на советување на работничкиот совет и заштитата на учеството на вработените на ниво на одбор. Тие често се мешаат, затоа држете ги одвоено од самиот почеток.

Обврската за информирање според директивата

Првата обврска произлегува од самата директива. Таа се состои од делот за вработените во извештајот на одборот, правото на претставниците на вработените да дадат мислење кое е приложено кон него и правото да коментираат за предлогот пред општото собрание.

Советодавно право на работничкиот совет

Втората обврска е советодавното право на работничкиот совет (ondernemingsraad) според Законот за работнички совети (Wet op de ondernemingsraden). Прекуграничното спојување, поделба или конверзија, како и преносот на контрола што доаѓа со тоа, е одлука за која работничкиот совет мора да може да даде совет. Мора да се побара во време кога неговиот совет сè уште може да влијае на исходот.

Совет побаран откако одлуката ќе биде донесена во сила не го исполнува тој тест. Работничкиот совет потоа може да ја оспори одлуката пред Претприемничката комора (Ondernemingskamer) на Amsterdam Апелациски суд. Работодавците треба да проверат и дали SER Code за спојувања (SER-Fusiegedragsregels) бара од нив да ги известат синдикатите.

Учество на вработените на ниво на одбор

Третата обврска се однесува на учеството на вработените на ниво на одбор, како што е холандскиот режим за големи компании (structuurregeling) и неговите еквиваленти на други места. Директивата содржи специфичен режим што спречува прекугранично работење да се користи за отстранување на постоечки систем на учество.

Доколку компанијата има систем за учество или доколку нејзината работна сила се приближи до националниот праг во месеците пред предлогот, може да бидат потребни преговори со специјално преговарачко тело. Добиениот аранжман потоа мора да се одржува во сила одреден период по завршувањето. Ова е делот од процесот со најдолго време на подготовка. Проценете го на самиот почеток, а не откако ќе биде изготвен предлогот. Нашиот преглед на правата и обврските на работодавачот ги утврдува должностите за консултација подетално.

Што проверува нотарот?

Холандскиот нотар по граѓанско право е надлежен орган кој го издава сертификатот пред трансакцијата. Нотарот проверува дали секој чекор е правилно завршен и го одбива сертификатот ако операцијата е организирана за злоупотреба или измамнички цели.

Нотарот ги потврдува предлогот, извештаите, објавувањето, периодот за коментари, резолуцијата и заштитата на акционерите, доверителите и вработените. Нотарот, исто така, проверува дали е завршена секоја постапка за учество на вработените.

Како функционира проверката против злоупотреба?

Доколку постојат сериозни индикации дека операцијата се користи за злоупотреба или измамнички цели, за избегнување на законодавството на Унијата или националното право или за кривични цели, нотарот го одбива сертификатот. За прекугранични спојувања ова произлегува од член 2:333i од Холандскиот граѓански законик. Нотарот може да побара дополнителни информации и може да се консултира со други органи; во тој случај проценката трае подолго. Кралското холандско здружение на нотари од граѓанско право (KNB) издаде практични упатства за сертификатот, а нотарите ја сфаќаат оваа проверка сериозно.

За легитимна трансакција, проверката е документациска вежба, а не пречка. Сепак, тоа е документациска вежба за која треба да се подготвите. Запишете ја деловната причина за преселбата уште од самиот почеток. Досието треба да ја покаже суштината во државата на дестинација, континуитетот на работната сила и позицијата на доверителот, како и конзистентноста помеѓу она што го кажува предлогот и она што групата всушност има намера.

Какви промени се случуваат за договорите, дозволите и персоналот?

Тоа зависи од работењето: при конверзија самата компанија продолжува, при спојување сè поминува по универзално сукцесија, а при поделба поминува само она што е доделено во предлогот. Разликата одлучува колку работа останува надвор од постапката на трговското право.

Во конверзија

Правното лице преживува. Компанијата го задржува својот идентитет, своите договори, своите побарувања и своите долгови. Она што се менува е законот што ја регулира, нејзината правна форма и нејзиното регистрирано седиште. Договорите за вработување продолжуваат кај истиот работодавач, бидејќи нема промена на работодавачот.

Тоа не ја прави операцијата невидлива за договорните страни. Договорите за финансирање, лизинг и долгорочните договори за снабдување честопати содржат клаузули за промена на контролата, надлежноста или регулирачкото право што може да ги активира конверзијата. Дозволите обично ги доделува национален орган и не патуваат преку границата. Затоа, прегледот на договорот е дел од подготовката, а не дополнителна мисла.

Во спојување

Имотот и обврските на компанијата што исчезнува преминуваат на компанијата што презема по пат на универзално наследување во моментот на стапување во сила на спојувањето. Не е потребна индивидуална цесија и согласност од доверител, што е токму поентата на спојувањето, а не на продажбата.

Вработените се префрлаат со претпријатието и ги задржуваат своите услови за вработување. Кога компанијата што презема е регулирана од друг правен систем, законот што се применува на секој поединечен договор за вработување произлегува од европските правила за судир на закони. Тој не станува едноставно закон на државата на дестинација. Затоа прекуграничните совети за трудово право припаѓаат на проектот уште од самиот почеток.

Во дивизија

Распределбата е онаква каква што е наведена во предлогот. Предлогот ги распределува средствата и обврските ставка по ставка. Сè што не може да се распредели спаѓа под преостанатите правила, кои доверителите ретко ги поздравуваат по настанот.

Доколку поделениот дел е во тек, правилата за пренос на претпријатието (overgang van onderneming) важат за персоналот поврзан со него. Поделбите се најсложени од трите операции за документирање и најмалку се соодветни за скратен распоред.

Дали треба да конвертирате, споите или едноставно да основате нова подружница?

Законскиот пат не е секогаш правилен. Основањето подружница во државата на дестинацијата и префрлањето на бизнисот во неа е често побрзо. Со тоа целосно се избегнува нотарскиот сертификат и тримесечниот период на доверителство, а холандскиот субјект останува достапен.

Цената е губење на универзалното наследување: секој договор мора да се додели, секоја дозвола повторно да се аплицира и секоја договорна страна да се праша. Спојувањето купува наследување по цена на постапка. Конверзијата купува континуитет на правното лице по цена на напуштање на холандскиот правен систем, со сето тоа што значи за статутот, управувањето и положбата на секој режим на голема компанија. Направете го изборот експлицитно и запишете го, бидејќи тоа е исто така првото нешто за кое нотарот ќе праша.

Како треба да се справите со данокот?

Данокот треба да се третира како посебен дел и да се реши пред да се изготви предлогот. Директивата го хармонизира трговското право, а не даночното право.

Прекуграничната конверзија, спојување или поделба има последици за данокот на добивка на претпријатијата, данокот на задржување на дивиденда, данокот на пренос и положбата на акционерите. Овие последици се регулирани со холандското даночно законодавство, со даночниот закон на државата на дестинација и со важечкиот договор за двојно оданочување. Дали реорганизацијата може да се случи без непосредно решавање на нереализираната добивка зависи од фактите, особено од тоа дали холандското даночно побарување останува обезбедено. Тоа мора да се оценува од случај до случај.

Law & More не дава совети за структурирање на даноци. Практичната поента е во секвенционирањето: добијте ја даночната анализа и, каде што е соодветно, ставот на Холандската даночна администрација (Belastingdienst), пред да се изготви предлогот. Предлогот ја утврдува структурата, распоредот и условите што им се нудат на акционерите. Даночен приговор што се појавува подоцна обично значи повторно започнување. Вклучете даночен советник во истиот момент кога го вклучувате нотарот.

Практична контролна листа за проверка. Практична листа за проверка.

Табелата подолу ја поврзува секоја фаза од прекуграничната операција со дејствијата што треба да ги завршите и точката што најчесто предизвикува доцнење.

Доколку вашата компанија го спроведува овој процес редовно, помага да го запишете како внатрешна постапка, со именуван носител за секој чекор и стандарден сет на документи. Нашата листа за проверка за корпоративна усогласеност ги опфаќа пошироките обврски за управување околу него.

Каде грешат овие проекти?

Речиси секогаш според распоредот, а не според законот. Истите грешки се враќаат, а повеќето се неуспеси во планирањето кои изгледаат само како правни проблеми.

• Започнување на проценката на учеството на вработените откако ќе биде изготвен предлогот, кога преговорите со специјално преговарачко тело може да траат со месеци.
• Третирање на работничкиот совет како страна која треба да биде информирана, а не консултирана, што ја изложува одлуката на оспорување пред Претприемачката комора.
• Поднесување предлог во кој се изоставува дел од законската содржина, што нотарот не може да го поправи подоцна.
• Не нудејќи никакви заштитни мерки за доверителите, а потоа трошејќи го заштеденото време на судски апликации.
• Одредување на паричниот надомест за оставање на акционерите по книговодствената вредност без никаква дополнителна анализа.
• Под претпоставка дека одредишната држава ќе го прифати холандскиот документ каков што е; втората проверка на легалноста има свои барања и треба да ги потврдите на почетокот.
• Оставање на данок додека структурата не се фиксира.

Прекуграничната операција не е главно вежба за изготвување документи. Тоа е вежба за координација помеѓу две јурисдикции, нотар, сметководител, работен совет и даночен советник. Правниот ризик лежи во предавањата меѓу нив.

Како започнувате?

Започнете со три прашања пред некој да состави документ. Одговорите одлучуваат дали законскиот пат воопшто ви одговара.

• Дали планираната операција се вклопува во една од трите законски форми, или навистина ви е потребен пренос на средства или нова подружница?
• Дали компанијата има систем за учество на вработените или се приближува кон него?
• Што бара државата-одредиште од компанија што пристигнува од Холандија, во однос на содржината, управувањето и регистрацијата?

Искреното одговарање на овие прашања понекогаш го завршува проектот. Тоа е подобар исход отколку наоѓање на пречката откако ќе биде поднесен предлогот и ќе започне периодот на доверителството.

Само кога одговорите се на хартија, има смисла да се изготви нацрт. Планирајте го распоредот наназад од предвидениот датум на завршување. Дозволете еден месец помеѓу објавувањето и општото собрание, три месеци изложеност на доверителите од објавувањето и време за сертификатот и проверката на легитимноста на странските инвеститори. Потоа одлучете кој е сопственик на секој чекор. Однапред договорете се кој зборува пред работничкиот совет, кој зборува пред банките и кој ги обучува адвокатите во државата на дестинација. Прекуграничните проекти ретко не успеваат во законски поглед; тие не успеваат затоа што два од тие разговори се случиле по погрешен редослед.

Во краток преглед

• Од 1 септември 2023 година, холандска BV или NV може да конвертира, спои или подели преку границите во рамките на ЕУ и ЕЕА преку една законска постапка; патот е затворен за трети земји како што се Обединетото Кралство и Соединетите Американски Држави.
• Поднесете го предлогот најмалку еден месец пред генералното собрание; коментарите треба да се достават пет работни дена пред состанокот.
• Акционерите кои гласаа против можат да се откажат од парична компензација во рок од еден месец од одлуката; доверителите имаат три месеци од објавувањето да побараат од судот обезбедување.
• Од работничкиот совет мора да се побара совет навреме, а учеството на ниво на одбор треба да се процени уште на самиот почеток.
• Нотарот го издава претходниот сертификат за трансакција дури откако ќе провери секој чекор и ќе исклучи злоупотреба; данокот мора да се плати пред да се состави предлогот.

Најчесто поставувани прашања

Подолу одговараме на неколку практични прашања во врска со европските правила за мобилност за компаниите.

Не сте сигурни каде се наоѓате? Кажете ни за вашата ситуација. Ќе ве известиме за вашите опции во рок од еден работен ден.

Како Law & More може да ви помогне со ова е објаснето на нашата корпоративен адвокат страница.