Закон за надзор на холандските доверителски канцеларии
Од 2019 година, во принцип е забрането да се одвои обезбедувањето адреса на регистрирана компанија од сродни правни, даночни или сметководствени услуги за истиот клиент без дозвола од Холандската централна банка (DNB). Ова произлегува од Wet toezicht trustkantoren 2018 (Wtt 2018), кој го замени оригиналниот Wet toezicht trustkantoren (Wtt) од 2004 година и ги заостри правилата за страните активни во холандскиот доверителен сектор.
Според Wtt од 2018 година, повеќе организации спаѓаат во опсегот на надзор на холандскиот доверителски фонд отколку порано, а ова може да има реални последици врз тоа како бизнисот може да ги структурираше своите услуги и аранжмани за упатување. Оваа статија објаснува што е Wtt, што се промени за давателите на регистрирана адреса („домицил“) според амандманот од 2018 година и што ова значи во пракса за организациите кои комбинираат советодавна работа, како што се правни, даночни или сметководствени услуги, со упатувања на адреса.
Што е Wet toezicht trustkantoren?
Доверителна канцеларија е секое правно лице, компанија или физичко лице кое обезбедува една или повеќе доверителни услуги професионално или комерцијално, без разлика дали заедно со други субјекти или не. Доверителните канцеларии се под надзор на DNB, а канцеларијата не може да работи од Холандија без дозвола од DNB. Врз основа на Wtt , канцеларијата мора да ги исполни барањата за интегритет, експертиза и организација пред да може да ја добие.
Wtt дефинира пет категории на доверителни услуги. Организација која обезбедува нешто од следново, во принцип, е доверителна канцеларија и има потреба од дозвола:
- дејствување како директор или партнер на правно лице или компанија;
- обезбедување адреса или поштенска адреса заедно со дополнителни услуги („домицил плус“);
- дејствување како овластен претставник (gevolmachtigde) кој може да извршува општи административни акти во име на субјектот;
- продажба или посредување при продажба на правни лица;
- дејствувајќи како доверител.
Секоја од овие категории носи свој профил на ризик. На пример, дејствувањето како директор ја изложува канцеларијата за доверба на одговорност за одлуките на субјектот што го управува, додека дејствувањето како овластен претставник ѝ дава на канцеларијата за доверба овластување да го обврзува субјектот во административни прашања во име на неповрзана страна, поради што и оваа улога спаѓа во рамките на барањето за дозвола. Продажбата или посредувањето при продажба на правни лица е регулирано бидејќи готова или половна компанија може да се користи за да се прикрие кој навистина стои зад неа, а дејствувањето како доверител ја доведува канцеларијата во позиција на формална контрола врз средствата што ги поседува некој друг, што повторно бара строг надзор.
Дали на една организација ѝ е потребна дозвола се проценува активност по активност: фирма која регрутира директори само за клиенти, без да наведе адреса или која било друга наведена услуга, не е автоматски доверителна канцеларија, но штом нејзините активности комбинираат два или повеќе од овие елементи за истиот клиент, Wtt мора да се земе предвид. Проценката ја разгледува суштината на она што всушност се прави за даден клиент, а не како организацијата се опишува себеси или етикетата што ја става на своите услуги.
Зошто е регулиран доверителниот сектор?
Супервизијата на секторот беше воведена од неколку причини. Пред оригиналниот Wtt, доверителскиот сектор - а особено големата група помали доверителски канцеларии - не беше добро мапиран, па затоа регулаторите имаа мал увид во тоа кој е активен на пазарот и како.
Меѓународните тела како што е Работната група за финансиска акција, исто така, посочија на зголемен ризик дека доверителските канцеларии би можеле да бидат вклучени во перење пари или даночна евазија, со оглед на близината на нивната работа до корпоративните структури на нивните клиенти. Ова доведе до препораки како што е принципот „познај го својот клиент“, според кој доверителската канцеларија мора точно да знае со кого работи, за да може да се избегнат зделки со измамнички или криминални страни.
Конечно, саморегулацијата во рамките на секторот не се сметаше за доволна: не секоја доверителна канцеларија беше поврзана со филијала или професионална организација, и немаше надзорен орган способен да спроведува заеднички стандарди низ целиот сектор. Оригиналниот Wtt ги реши овие празнини со воведување барање за дозвола и надзор од страна на DNB.
Што значи „домицил плус“?
Според оригиналниот Wtt, една од петте доверителни услуги беше комбинација од обезбедување регистрирана или посетителна адреса со одредени дополнителни услуги за истиот клиент - вообичаено наречени „домицил плус“. Самото обезбедување адреса, без повеќе, не беше само по себе регулирана доверителна услуга.
Дополнителните услуги што го претворија обезбедувањето едноставна адреса во живеалиште плус беа, генерално, следниве:
- давање правен совет или помош, освен чисто примање пошта или посетители;
- даночни совети или подготовка на даночни пријави и сродни услуги;
- подготовка, проценување или ревизија на годишни сметки или водење на администрацијата;
- регрутирање директор за субјектот;
- други дополнителни активности определени со административна наредба.
Wtt од 2018 година го задржа овој список во голема мера недопрен: описот на правниот совет беше напишан малку пошироко, а посебна референца за даночен совет беше вклучена во општата формулација за услуги поврзани со даноци. Во суштина, дополнителните услуги што го активираат домицил плус не се променија значително во споредба со оригиналниот Wtt.
Што се промени според WTT 2018: забраната за разделување
Најзначајната промена според Wtt 2018 се однесува на тоа како се проценува домицил плус кога адресата и дополнителните услуги ги обезбедуваат различни, соработувачки страни. Според оригиналниот Wtt, на организацијата која самата комбинирала адреса со дополнителни услуги ѝ била потребна дозвола - но овој услов можел да се избегне со поделба на двете активности: едната страна ја извршувала правната, даночната или сметководствената работа, а потоа го упатувала клиентот на посебна страна за регистрираната адреса, честопати во замена за надомест за упатување. Бидејќи ниту една страна не ги извршувала обете услуги, овој аранжман не спаѓал во старата дефиниција за доверлива услуга, па затоа не била потребна дозвола.
Законот за доверителна заштита од 2018 година го затвора овој пат. Сега, исто така, забранува вршење, без дозвола, активности што имаат за цел да обезбедат регистрирана или посетителна адреса и да извршуваат дополнителни услуги за истиот клиент, дури и кога тие се поделени меѓу соработничките страни. Оваа промена беше воведена преку амандман на законот за Законот за доверителна заштита од 2018 година (Kamerstukken II 2017/18, 34 910, бр. 7), кој објаснува дека забраната ги таргетира структурите каде што доверителните услуги се намерно одделени меѓу страните за да се избегне барањето за дозвола.
Како резултат на тоа, организација која дава правни, даночни или сметководствени совети, а потоа го доведува клиентот во контакт со одреден давател на адреса - на пример преку постојан договор за упатување - може да има потреба од дозвола од DNB, исто како посредник кој ги поврзува клиентите со такви страни без самиот да ја обезбедува ниедна од услугите. Ова важи дури и кога самиот посредник никогаш не ја дава адресата и никогаш не ги извршува дополнителните услуги, сè додека нејзината улога е насочена кон доведување на истиот клиент во контакт со обете.
Илустративен пример: сметководствена фирма редовно инкорпорира компании за клиенти и, откако ќе заврши работата за инкорпорирање, систематски го насочува секој клиент кон истиот давател на адреса во замена за надомест по препорака. Според Wtt 2018, ова структурно спарување на советодавна работа со препорака на фиксна адреса може да се квалификува како услуга за доверба само по себе, иако самата сметководствена фирма никогаш не ја обезбедува адресата.
Кога упатувањето се смета за „доведување во контакт“?
Бидејќи Wtt 2018 беше сè уште нов кога стапи на сила оваа забрана, првично немаше судска пракса што точно толкува кои упатувања спаѓаат во неговиот опсег, а границата останува, делумно, прашање на степен што продолжува да се развива преку пракса и надзор.
Структурното упатување на клиентите кон еден специфичен давател на услуги, особено кога е вклучена такса за упатување, генерално се смета за доведување на клиентот во контакт со тој давател на услуги во смисла на забраната. Препорачувањето на специфичен давател на услуги со кој организацијата има добри искуства носи сличен ризик, дури и кога клиентот не е формално претставен, бидејќи се наведува конкретно име и клиентот не треба понатаму да пребарува.
Помалку е јасно дали едноставното упатување на клиентот кон општ резултат од пребарувањето во кој се наведени неколку даватели на адреси, без да се препорача ниту еден од нив, спаѓа во забраната, бидејќи во тој случај не е наведен никаков конкретен давател на услуги. Организациите кои ги упатуваат клиентите кон даватели на адреси како дел од поширока понуда на услуги треба да го третираат ова како област на ризик од случај до случај, наместо да претпоставуваат како правило дека спаѓа надвор од WTT 2018.
Што треба да прават организациите кои комбинираат совети со упатувања за адреса?
Секоја организација што врши правни, даночни, сметководствени или услуги за регрутирање директори, а исто така структурно упатува клиенти до давател на услуги со регистрирана адреса, треба да ја разгледа таа комбинација во однос на WTT 2018. Во пракса, постојат два начина да се одговори: да се прилагоди начинот на кој се прават упатувањата, така што тие повеќе нема да претставуваат структурно доведување на клиентите во контакт со еден ист давател на услуги, или да се прифати дека комбинацијата се квалификува како доверлива услуга и да се аплицира за дозвола од DNB, што ја става организацијата под надзор на DNB.
Добивањето провизија за секое упатување е фактор што може да го поткрепи заклучокот дека услугите се намерно одвоени за да се избегне Wtt, па затоа аранжманите за надоместокот за упатување заслужуваат посебно внимание во оваа проценка. Еднократно, случајно упатување, направено без никаква структурна или финансиска врска со давателот на адресата, е помалку веројатно да се третира на ист начин како постојан аранжман вграден во редовната, континуирана понуда на услуги на организацијата.
Во пракса, ова значи преглед не само на формалните договори со давателите на адреси, туку и на неформалните навики, како на пример кој давател на услуги тимот рутински го споменува на клиентите и дали од тој давател на услуги се враќа некаква форма на компензација, попуст или реципрочно упатување, директно или индиректно.
Што се случува ако организацијата работи без потребната дозвола?
Организација која извршува активности што спаѓаат во опсегот на Wtt 2018 без потребната дозвола од DNB постапува спротивно на Законот. DNB може да преземе мерки за спроведување против таквите организации, кои можат да се движат од формална наредба за усогласување на ситуацијата со законот до понатамошни надзорни мерки. Освен директниот правен ризик, работењето како нелиценцирана доверителна канцеларија може да ја изложи организацијата и бизнисите со кои соработува на штета на репутацијата и може да ги комплицира банкарските односи, бидејќи од самите банки се очекува да проверат дали договорните страни што треба да поседуваат Wtt дозвола всушност го прават тоа.
За организациите кои не се сигурни дали нивната тековна практика на упатување спаѓа во опсегот, генерално е побезбедно проактивно да ја проценат позицијата, отколку да чекаат прашање од DNB или банка, бидејќи расплетувањето на структура што постои со години и сите договори изградени околу неа, има тенденција да одземе значително повеќе време откако веќе ќе привлече внимание од супервизор или банкарски партнер.
Најчесто поставувани прашања
Дали самото обезбедување адреса бара дозвола?
Не. Обезбедувањето само поштенска или адреса за посета, без никакви дополнителни услуги наведени погоре и без структурна или финансиска врска со друга страна што ги обезбедува тие услуги, само по себе не е регулирана доверлива услуга според Wtt.
Кој го надгледува усогласеноста со WTT 2018?
Холандската банка (DNB) е надзорен орган за доверителни канцеларии во Холандија и ги издава дозволите потребни според Wtt 2018, а може да преземе и мерки за спроведување кога организацијата работи без потребната дозвола.
Дали забраната за разделба се однесува само на формални партнерства?
Не. Може да се примени и на неформални или ad hoc практики за упатување, доколку тие имаат за цел да го доведат клиентот во контакт и со специфичен давател на адреса и со дополнителни услуги за истиот тој клиент.
Дали WTT 2018 влијае само на доверителски канцеларии или и на адвокатски, даночни и сметководствени фирми?
Може да влијае на која било организација, вклучувајќи адвокатски, даночни или сметководствени фирми, кои комбинираат советодавни услуги со структурно упатување до давател на адреса за истиот клиент, дури и ако таа организација поинаку не би се опишала како доверителна канцеларија.
Може ли постоечкиот аранжман за упатување да се усогласи со WTT 2018 без да се аплицира за дозвола?
Честопати да, преку реструктуирање на начинот на кој се прават упатувањата, така што тие повеќе нема да претставуваат постојана, компензирана врска помеѓу советодавната работа и еден специфичен давател на услуги, но ова зависи од деталите на договорот и вреди да се разгледа од случај до случај.
Во краток преглед
- Wtt од 2018 година го замени Wtt од 2004 година и донесе повеќе организации во рамките на надзорот на холандскиот доверителски систем.
- На доверителната канцеларија ѝ е потребна дозвола од DNB за услуги, вклучувајќи дејствување како директор, живеалиште плус, користење на компанија за поврзување, продажба на правни лица или дејствување како доверител.
- Од Wtt 2018, структурното разделување на обезбедувањето регистрирана адреса од поврзаните правни, даночни или сметководствени услуги помеѓу соработувачките страни повеќе не го избегнува барањето за дозвола.
- Дали одредено упатување се смета за „стапување во контакт“ со давател на адреса зависи од околностите, а оваа област продолжува да се развива во пракса.
- Организациите што комбинираат советодавни услуги со упатувања на адреси, особено кога е вклучена такса за упатување, треба да ја разгледаат својата структура во однос на WTT 2018.
Не сте сигурни каде се наоѓате? Кажете ни за вашата ситуација. Ќе ве известиме за вашите опции во рок од еден работен ден.
Како Law & More може да ви помогне со ова е објаснето на нашата корпоративен адвокат страница.
