Новиот амандман на законот за надзор на канцелариите за холандски труст и обезбедување на домашен плус
Во текот на изминатите години, холандскиот труст сектор стана високо регулиран сектор. Доверливите канцеларии во Холандија се под строг надзор. Причината за ова е што регулаторот на крајот разбра и сфати дека канцелариите за доверба се изложени на голем ризик да се вклучат во перење пари или водење бизнис со измамнички страни. За да може да врши надзор над канцелариите за труст и да го регулира секторот, актот за надзор на холандската канцеларија на трустот (Wtt) стапи на сила во 2004 година.
Врз основа на ова закон, канцелариите за доверба треба да исполнат неколку барања за да можат да ги спроведуваат своите активности. Неодамна беше усвоен уште еден амандман на Wtt, кој стапи на сила на 1 јануари 2019 година. Овој законски амандман подразбира, меѓу другото, дека дефиницијата за давател на живеалиште според Wtt стана поширока.
Како резултат на овој амандман, повеќе институции спаѓаат во опсегот на Wtt, што може да има големи последици за овие институции. Во овој напис ќе биде објаснето што подразбира измената на Wtt во однос на обезбедувањето живеалиште и кои се практичните последици од измената во оваа област.
1. Позадината на законот за надзор на канцеларијата на холандскиот фонд
Канцеларијата за труст е правно лице, компанија или физичко лице кое професионално или комерцијално обезбедува една или повеќе услуги за труст, со или без други правни лица или компании. Како што веќе покажува името на Wtt, канцелариите за доверба се предмет на надзор. Надзорниот орган е Холандската централна банка. Без дозвола од Холандската централна банка, канцелариите за доверба не смеат да работат од канцеларија во Холандија.
Wtt вклучува, меѓу другите теми, дефиниција за труст канцеларија и условите што треба да ги исполнуваат канцелариите за доверба во Холандија за да добијат дозвола. Wtt класифицира пет категории на доверливи услуги. Организациите кои ги обезбедуваат овие услуги се дефинирани како канцеларија за доверба и бараат дозвола според Wtt. Ова се однесува на следните услуги:
- да се биде директор или партнер на правно лице или компанија;
- обезбедување адреса или поштенска адреса, заедно со обезбедување дополнителни услуги (обезбедување на домашен плус);
- користење на компанија за спроводници во корист на клиентот;
- продажба или посредување при продажба на правни лица;
- делувајќи како управник.
Холандските власти имаа различни причини за воведување на Wtt. Пред воведувањето на Wtt, секторот за доверба не беше, или едвај, беше мапиран, особено во однос на големата група помали канцеларии за доверба. Со воведување надзор, може да се постигне подобар поглед на секторот за доверба.
Втората причина за воведување на Wtt е тоа што меѓународните организации, како што е Financial Action Task Force, укажаа на зголемен ризик за труст канцелариите да се вклучат, меѓу другото, во перење пари и фискална евазија. Според овие организации, постоел ризик за интегритет во труст секторот кој морал да се управува со помош на регулатива и надзор. Овие меѓународни институции, исто така, препорачаа мерки, вклучувајќи го и принципот „знај го твојот клиент“, кој се фокусира на некорумпираните деловни операции и каде канцелариите за доверба треба да знаат со кого водат бизнис. Намената е да се спречи тој бизнис да се води со измамнички или криминални страни.
Последната причина за воведување на Wtt е тоа што саморегулацијата во однос на доверителските канцеларии во Холандија не се сметаше за доволна. Не сите канцеларии за доверба беа предмет на исти правила, бидејќи не сите канцеларии беа обединети во филијала или професионална организација. Покрај тоа, недостасуваше надзорен орган кој би можел да обезбеди спроведување на правилата.[1] Тогаш Wtt се погрижи да се воспостави јасна регулатива во врска со доверителските канцеларии и да се решат гореспоменатите проблеми.
2. Дефиниција за обезбедување на услуга за домашно плус
Од воведувањето на Wtt во 2004 година, има редовни измени и дополнувања на овој закон. На 6 ноември 2018 година, холандскиот сенат усвои нов амандман на Wtt. Со новиот акт за надзор на канцеларијата на холандски доверба 2018 (Wtt 2018), кој стапи на сила на 1 јануари 2019 година, условите што треба да ги исполнат канцелариите за доверба станаа поостри и надзорниот орган има на располагање повеќе средства за спроведување. Оваа промена, меѓу другите, го прошири концептот на „обезбедување на домицилен плус“. Според стариот Wtt, следната услуга се сметаше за услуга за доверба: обезбедување адреса за правно лице во комбинација со вршење дополнителни услуги. Ова се нарекува и обезбедување на домицил плус.
Како прво, важно е да се разбере што точно значи одредбата за живеалиште. Според Wtt, одредбата за живеалиште е обезбедување на поштенска адреса или адреса на посета, по налог или правно лице, компанија или физичко лице кое не спаѓа во истата група како давателот на адресата. Ако субјектот кој ја обезбедува адресата, покрај оваа одредба, врши дополнителни услуги, ние зборуваме за обезбедување на домицил плус. Заедно, овие активности се сметаат за услуга за доверба според Wtt. Следниве дополнителни услуги се однесуваа на стариот WT:
- давање совети или давање помош во приватното право, со исклучок на вршење активности за прием;
- давање совети за данок или грижа за даночните пријави и сродните услуги;
- вршење на активности поврзани со подготовка, проценка или ревизија на годишните сметки или спроведување на администрации;
- регрутирање директор за правно лице или компанија;
- други дополнителни активности утврдени со општ управен налог.
Обезбедувањето на живеалиште заедно со вршење на една од дополнителните услуги споменати погоре, се смета за услуга за доверба според стариот WTT. Организациите кои обезбедуваат оваа комбинација на услуги мора да имаат дозвола според Wtt.
Според Wtt 2018, дополнителните услуги се малку изменети. Сега се однесува на следниве активности:
- давање правен совет или давање помош, со исклучок на вршење активности за прием;
- грижа за даночните декларации и сродните услуги;
- вршење на активности поврзани со подготовка, проценка или ревизија на годишните сметки или спроведување на администрации;
- регрутирање директор за правно лице или компанија;
- други дополнителни активности утврдени со општ управен налог.
Јасно е дека дополнителните услуги под Wtt 2018 не отстапуваат многу од дополнителните услуги под стариот Wtt. Дефиницијата за давање совети во рамките на првата точка е малку проширена и давањето на даночни совети е извадено од дефиницијата, но во спротивно станува збор за скоро исти дополнителни услуги.
Како и да е, кога Wtt 2018 ќе се спореди со стариот Wtt, може да се види голема промена во однос на обезбедувањето на домицил плус. Согласно член 3 став 4 алинеја бр. 2018 година, забрането е да се вршат активности без дозвола врз основа на овој закон, кои се насочени и кон обезбедување на поштенска адреса или на адреса за посета, како што е наведено во делот б на дефиницијата за доверба услуги и при вршење на дополнителни услуги, како што е наведено во тој дел, во корист на едно исто физичко лице, правно лице или компанија.
[2]Оваа забрана настана поради тоа што често се обезбедуваат живеалиште и вршење на дополнителни услуги разделени во пракса, што значи дека овие услуги не ги спроведува иста страна.
Наместо тоа, една страна на пример ги извршува дополнителните услуги и потоа го доведува клиентот во контакт со друга страна која обезбедува живеалиште. Бидејќи вршењето на дополнителни услуги и обезбедувањето на живеалиште не ги спроведува истата страна, ние во принцип не зборуваме за услуга за доверба според старата Wtt. Со одвојување на овие услуги, исто така, не е потребна дозвола според стариот Wtt и на тој начин се избегнува обврската да се добие оваа дозвола. Со цел да се спречи ваквото раздвојување на доверливите услуги во иднина, во член 3, став 4, под b Wtt 2018 е вклучена забрана.
3. Практични последици од забраната за раздвојување услуги од доверба
Според стариот Wtt, активностите на давателите на услуги кои го раздвојуваат обезбедувањето на живеалиште и вршењето на дополнителни активности, а овие услуги ги вршат различни страни, не спаѓаат во дефиницијата за услуга на доверба. Меѓутоа, со забраната од член 3, став 4, под b Wtt 2018 година, исто така е забрането страните кои ги одвојуваат доверителските служби да вршат такви активности без дозвола.
Ова подразбира дека партиите кои сакаат да продолжат да ги вршат своите активности на овој начин, бараат дозвола и затоа, исто така, потпаѓаат под надзор на Холандската народна банка. Забраната подразбира давателите на услуги да обезбедат услуга од доверба според Wtt 2018 кога вршат активности кои се насочени и кон обезбедување на живеалиште и кон извршување на дополнителни услуги.
Затоа, на давателот на услугата не му е дозволено да извршува дополнителни услуги и последователно да го доведе својот клиент во контакт со друга странка која обезбедува живеалиште, без да има дозвола според Wtt. Понатаму, давател на услуга е не е дозволено да се однесува како посредник со тоа што клиентот ќе стапи во контакт со разни страни кои можат да обезбедат живеалиште и да вршат дополнителни услуги, без дозвола.[3] Ова е дури и случај кога овој посредник не обезбедува сам дом, ниту извршува дополнителни услуги.
4. Упатување клиенти кон специфични добавувачи на живеалиште
Во пракса, често има страни кои вршат дополнителни услуги и последователно го упатуваат клиентот до одреден давател на живеалиште. За возврат за ова упатување, давателот на живеалиште често плаќа провизија на страната што го упатила клиентот. Сепак, според Wtt 2018, повеќе не е дозволено давателите на услуги да соработуваат и намерно да ги раздвојуваат нивните услуги со цел да се избегне Wtt.
Кога една организација врши дополнителни услуги за клиенти, не е дозволено да се упатуваат овие клиенти на одредени даватели на живеалиште. Ова имено имплицира дека постои соработка помеѓу страните што е насочена кон избегнување на Wtt. Дополнително, кога се добива провизија за упатување, очигледно е дека постои соработка меѓу страните во кои се одвоени услугите на доверба.
Релевантната статија од Wtt зборува за вршење активности насочени кон и обезбедување поштенска адреса или адреса за посета и при вршење дополнителни услуги. Меморандумот за изменување и дополнување се однесува на доведување на клиентот во контакт со различни партии.[4] Wtt 2018 е нов закон, така што во овој момент нема судски пресуди во однос на овој закон. Понатаму, релевантната литература ги разгледува само измените што ги повлекува овој закон.
Тоа значи дека во овој момент се уште не е јасно како точно законот ќе функционира во пракса. Како резултат на тоа, во овој момент не знаеме кои дејствија точно спаѓаат во дефинициите за „наменети“ и „донесување во контакт“. Затоа, во моментов не е можно да се каже кои дејствија потпаѓаат точно под забраната од член 3, став 4, под b Wtt 2018. Сепак, сигурно е дека станува збор за лизгачка скала. Упатувањето до одредени даватели на живеалиште и добивањето провизија за овие упати се смета за доведување клиенти во контакт со давател на живеалиште.
Препораката на конкретни даватели на живеалиште со кои се има добро искуство претставува ризик, иако клиентот во принцип не е директно упатен до давател на живеалиште. Меѓутоа, во овој случај се споменува одреден давател на живеалиште со кој клиентот може да контактира. Има добри шанси ова да се смета како „доведување на клиентот во контакт“ со давател на живеалиште. На крајот на краиштата, во овој случај клиентот не мора самиот да вложи напори за да најде давател на живеалиште.
Сè уште е прашањето дали зборуваме за „доведување на клиентот во контакт“ кога клиентот е упатен на пополнета страница за пребарување на Google. Ова е затоа што притоа не се препорачува конкретен давател на живеалиште, но институцијата му дава на клиентот имиња на даватели на живеалиште. За да се разјасни кои дејствија точно спаѓаат во опфатот на забраната, законската одредба ќе треба дополнително да се развие во судската пракса.
5. заклучок
Јасно е дека Wtt 2018 може да има големи последици за страните кои вршат дополнителни услуги и во исто време ги упатуваат своите клиенти на друга страна која може да обезбеди живеалиште. Според стариот Wtt, овие институции не спаѓаат во опсегот на Wtt и затоа не барале дозвола според Wtt. Меѓутоа, откако Wtt 2018 стапи на сила, постои забрана за таканареченото одвојување на услугите на доверба.
Отсега, институциите кои вршат дејности кои се фокусираат и на обезбедување на живеалиште и на вршење на дополнителни услуги, спаѓаат во опфатот на Wtt и треба да добијат дозвола според овој закон. Во пракса, постојат многу организации кои вршат дополнителни услуги и потоа ги упатуваат своите клиенти до давател на живеалиште. За секој клиент што го упатуваат добиваат провизија од давателот на живеалиште.
Меѓутоа, откако Wtt 2018 стапи на сила, повеќе не е дозволено давателите на услуги да соработуваат и намерно да ги раздвојуваат услугите со цел да се избегне Wtt. Затоа, организациите кои работат на оваа основа треба да имаат критички поглед на нивните активности. Овие организации имаат две опции: ги прилагодуваат своите активности или спаѓаат во опсегот на Wtt и затоа бараат дозвола и се предмет на надзор на Холандската централна банка.
Контакт
Ако имате прашања или коментари по читањето на овој напис, ве молиме слободно контактирајте со г. Руби ван Керсберген, адвокат во Law & More преку [заштитена по е-пошта], или г-дин Том Мивис, адвокат во Law & More преку [заштитена по е-пошта], или јавете се на +31 (0)40-3690680.
[1] К. Фриелинк, Toezicht Trustkantoren во Недерленд, Девентер: Волтерс Клуер Недерленд 2004 година.
[2] Камерстукен Втори 2017/18, 34 910, 7 (Нота ван Виџигинг).
[3] Камерстукен Втори 2017/18, 34 910, 7 (Нота ван Виџигинг).
[4] Камерстукен Втори 2017/18, 34 910, 7 (Нота ван Виџигинг).
