Изготвувањето комерцијални договори според холандското право започнува од широка слобода на договор: договорот настанува преку понуда и прифаќање според член 6:217 од Burgerlijk Wetboek и генерално не му е потребна посебна форма за да биде обврзувачки. Затоа, работата на изготвувањето не е во тоа договорот да се направи важечки, туку да се направи прецизен, извршлив против вистинската страна и отпорен на начинот на кој холандскиот суд подоцна ќе го толкува. Овој член утврдува што тоа бара во пракса.
Петте делови подолу го следат редоследот по кој всушност се појавуваат проблемите со договорите: кој е обврзан и според кој закон, како е опишан комерцијалниот договор, чии општи услови се применуваат, како се распределува ризикот и кои навики за пишување предизвикуваат најмногу судски спорови. Без разлика дали адаптирате шаблон на англиски јазик или почнувате од празна страница, тука холандското право или ќе го поддржи вашиот текст или ќе работи против него.
Добивање совет пред да се договори договорот
Правниот совет е највреден пред да се утврдат комерцијалните услови. Откако цената, обемот и временската рамка ќе бидат договорени во лист со услови или писмо за намери, просторот за нивна промена во голема мера е исчезнат, а холандското право дава тежина на таа фаза: преговорите што достигнале напредна точка не можат секогаш слободно да се прекинат, а страната што ќе се повлече во погрешен момент може да биде одговорна за трошоците на другата страна или, по исклучок, за изгубената добивка. Адвокат по договор, ангажиран во тој момент, сè уште може да го обликува договорот; ангажиран по потпишувањето, истиот адвокат може само да ја процени штетата.
Моментите што сигурно го оправдуваат правниот совет за договор се оние кога рамнотежата се менува: кога другата страна ги предлага своите стандардни услови, кога вредноста или времетраењето на договорот се значајни, кога личните податоци или интелектуалната сопственост се менуваат во сопственост и секогаш кога договорот преминува граница. Во тие ситуации, трошокот за преглед е само дел од изложеноста што ја опфаќа.
Кој е обврзан и кој закон владее
Првото суштинско прашање во секој комерцијален договор е дали страните наведени во него се страните со кои мислите дека склучувате договор. Користете го целосното законско име и правна форма на субјектот, земете го регистрацискиот број од регистарот на Стопанската комора и проверете дали поединецот што потпишува е овластен да го стори тоа. За besloten vennootschap, одборот ја претставува компанијата и секој директор е индивидуално овластен освен ако статутот или регистарот не наведуваат поинаку, па затоа ограничувањето регистрирано во Стопанската комора може да се смета против вас. Кога нема овластување, компанијата не е обврзана освен ако не создала изглед на овластување, а решавањето на тој спор е многу поскапо од претходното проверување на регистарот.
Регулаторно право, форум и јазик
За договори со меѓународен елемент, правото што го регулира договорот е определено со Регулативата Рим I, која дава сила на изричен избор на закон од страна на страните, а надлежноста меѓу земјите-членки на ЕУ е во согласност со Регулативата 1215/2012 (преформулирана од Брисел I), која исто така го почитува валидниот избор на форум. Направете ги двата избори експлицитно и во посебни клаузули; оставањето на нив на стандардните фактори за поврзување поканува прелиминарен спор за тоа каде припаѓа случајот пред некој да стигне до суштината.
Рутински се занемаруваат две точки. При меѓународна продажба на стоки, Виенската конвенција за продажба се применува по сопствена сила помеѓу страните со седиште во различни договорни држави, па ако не ја сакате, изрично исклучете ја, наместо да претпоставувате дека се применува холандското домашно право. И договорот може да се состави на англиски јазик, а да биде регулиран од холандското право, но зборовите потоа ќе се читаат низ холандски очи: она што страните разумно би можеле да си го припишат едни на други во околностите тежи повеќе од значењето на клаузулата во речникот. Термините позајмени од изготвувањето според обичајното право, како што се обештетување, последична загуба или најдобри напори, немаат фиксна холандска содржина и треба да бидат дефинирани во самиот договор.
Потребни формулари и писмен доказ
Повеќето комерцијални договори се валидни без никаква формалност, а холандското право прифаќа устен договор како обврзувачки. Тоа е поента за валидност, а не за мудрост: страната што тврди дека има услов мора да го докаже тоа. Ограничена група трансакции бара одредена форма, особено пренос на регистриран имот и пренос на акции во besloten vennootschap, за кои е потребен нотарски акт и клаузула за неконкурентност во договор за вработување, која мора да биде договорена во писмена форма.
Опис на договорот пред додавање на правниот слој
Комерцијалното јадро на договорот треба да биде напишано пред шаблонот. Наведете кој што испорачува, до кога, според кој стандард и колку плаќа другата страна. Клаузулата за дефиниции го заслужува своето место само кога дефинираните термини потоа се користат доследно; списокот со дефиниции што е во спротивност со оперативните клаузули е извор на спорови, а не лек за нив.
За услугите и развојната работа, вредноста лежи во механизмот за прифаќање: што се испорачува, кој го тестира, според кои критериуми, во кој период и што се случува ако прифаќањето не се случи. Нивоата на услуги вреди да се договорат само ако во договорот е наведено и каква е последицата од нивното пропуштање. Без тоа, нивото на услуга е опис, а не обврска.
Цена, услови на плаќање и времетраење
Наведете ја цената или структурата на стапките, валутата, третманот на ДДВ и моментот кога доспева плаќањето. Холандскиот закон овде поставува надворешни ограничувања што договорот не може едноставно да ги поништи. Кога не е договорен рок за плаќање помеѓу бизнисите, плаќањето треба да се изврши во рок од триесет дена, а договорениот рок не може да надмине шеесет дена, освен ако страните не можат да докажат дека подолгиот рок не е очигледно неправеден кон доверителот. Од 1 јули 2022 година, голема компанија што склучува договор со мал или среден добавувач не може воопшто да се договори за рок за плаќање подолг од триесет дена, а подолгиот рок е ништовен и се претвора во триесет дена. Доцнењето во плаќањето носи законски комерцијален интерес од член 6:119a BW, чија стапка се утврдува со министерска регулатива двапати годишно и се објавува во Staatscourant, заедно со фиксна наплата.
За договори со неопределено траење, изрично наведете дали и како можат да бидат раскинати. Холандската судска пракса смета дека договор за продолжување без клаузула за раскинување во принцип може да се раскине, но дека разумноста и праведноста може да бараат разумен отказен рок или надомест, во зависност од тоа колку долго траел односот и колку другата страна инвестирала во него. Клаузула што го решава ова однапред е една од највредните одредби во договорот за дистрибуција или снабдување.
Општи услови и одредби: чиј збир важи
Холандското право ги третира општите услови и одредби (algemene voorwaarden) како посебен режим, и токму во составувањето договори бизнисите најчесто грешат. Кога двете страни се повикуваат на своите стандардни услови, член 6:225 lid 3 BW дава предност на првиот сет наведен, освен ако вториот упатувач изрично не го отфрла првиот. Кратко, експлицитно отфрлање во потврдата на нарачката затоа решава прашање за кое многу страни претпоставуваат дека е решено од оној кој зборувал последен.
Второто правило се однесува на достапноста. Општите услови може да бидат поништени ако корисникот не ѝ дал на другата страна разумна можност да ги земе предвид, што во пракса значи нивно предавање пред или во моментот на склучување на договорот, или нивно електронски ставање на располагање во форма што може да се чува. Повикувањето на збир поднесен во Стопанската комора или во судскиот регистар е доволно само кога нивното предавање не било разумно можно. Заштитните правила за неразумно тешки клаузули, вклучувајќи ги и законските листи, се напишани за потрошувачите и малите договорни страни; големите претпријатија што ги исполнуваат законските прагови не можат да се повикаат на нив и наместо тоа мора да се потпрат на разумност и праведност.
Распределување на ризикот: гаранции, одговорност и виша сила
Гаранциите ги утврдуваат фактите што секоја страна ги гарантира, како што се сопственоста на испорачаната интелектуална сопственост или усогласеноста со прописите што се однесуваат на стоката. Обесштетувањата одредуваат кој ги сноси побарувањата од трети страни, а бидејќи терминот нема утврдено холандско значење, клаузулата мора да наведе што го активира, што опфаќа и како се повикува. Ограничувањата на одговорноста се извршливи во принцип, обично изразени како повеќекратник од вредноста на договорот или од надоместоците платени во претходниот период, но судот може да ја поништи клаузулата за ослободување од одговорност согласно член 6:248 lid 2 BW каде што потпирањето на неа би било неприфатливо според стандардите на разумност и праведност. Тоа се случува пред сè во случаи на намера или свесна невнимателност од страна на должникот или неговиот виш менаџмент, поради што добро напишаните ограничувања ги издвојуваат тие случаи експлицитно, наместо да ја остават целата клаузула изложена.
Интелектуална сопственост, доверливост и лични податоци
Утврдете кој е сопственик на она што е создадено за време на договорот и што добива другата страна: пренос, ексклузивна лиценца или ограничено право на користење. Според холандскиот закон за авторски права, преносот бара договор, па затоа клаузулата во која се наведува само дека клиентот е сопственик на резултатите може да не го постигне преносот што го опишува. Обврските за доверливост треба да идентификуваат што е заштитено и колку долго, а кога се вклучени трговски тајни, законската заштита зависи од тоа дали имателот презел разумни мерки за да ги чува информациите во тајност, што договорот може да помогне да се докаже. Кога се разменуваат лични податоци, утврдете дали страните се контролори или едната обработува во име на другата и склучете го договорот за обработка што го бара GDPR во вториот случај.
Контрола на промена, прекин и виша сила
Договорете писмена постапка за промена и идентификувајте кој може да одобри промена од секоја страна, бидејќи повеќето спорови за обем започнуваат со неформално дадена инструкција. Правата за раскинување треба да прават разлика помеѓу раскинување поради погодност, раскинување поради прекршување и раскинување поради несолвентност, и треба да го наведат периодот на известување и што останува. Вишата сила е регулирана со член 6:75 BW како стандардно, но стандардното е со отворена текстура; клаузула што ги наведува настаните што се квалификуваат и што се случува со обврските што продолжуваат, е покорисна од општо упатување на околности надвор од контролата на страните.
Грешки во пишувањето што предизвикуваат спорови
Шаблоните се почетна точка, а не решение. Клаузулите увезени од друга јурисдикција рутински преживуваат во холандските договори каде што не прават ништо, како што се рециталите за надомест, или каде што прават помалку од очекуваното, како што е клаузулата за цел договор: според холандското право, таквата клаузула не ја исклучува автоматски преддоговорната кореспонденција од толкувањето на договорот, бидејќи толкувањето разгледува што страните разумно би можеле да очекуваат една од друга во дадените околности.
Вториот постојан проблем е внатрешната недоследност. Дефинирани термини што се користат лабаво, анекс што е во спротивност со главниот текст без клаузула за редослед на првенство, рокови изразени во работни денови во една клаузула и календарски денови во друга: секој од овие дава упориште на другата страна. Нејасни стандарди како што се разумни напори или што е можно поскоро префрлање на одлуката на судија; датум, број или именувано лице ја чува кај страните.
Третиот е неуспех да се разгледаат роковите за застарување и обврските за жалба. Барањето за исполнување или отштета според договор генерално застарува пет години откако доверителот дознал за барањето и за должникот, а купувачот кој открива дефект мора да поднесе жалба во разумен рок или ќе го изгуби правото да се потпре на него. Договорите можат и честопати ги скратуваат тие рокови; пред да се согласите за краток период за известување, проверете што е потребно за да се открие дефектот за кој станува збор во него.
Што да правите со вашите сопствени договори
Корисниот преглед започнува со документите што најчесто ги користите: стандардната потврда за нарачка, општите услови и еден или два договори што го носат најголемиот дел од вашиот промет. Проверете дали имињата на субјектите и потписниците се точни, дали вашите општи услови се всушност предадени, а не само споменати, дали условите за плаќање се во согласност со законските максимуми и дали ограничувањето на одговорноста и клаузулата за раскинување го кажуваат она што претпоставувате дека го кажуваат. Повеќето спорови што ги гледаме произлегуваат од тие четири точки, а не од егзотични прашања за пишување.
Law & More изработува, разгледува и преговара комерцијални договори за бизниси што работат во Холандија, од договори за снабдување и дистрибуција до лиценци за софтвер и договори за соработка, на холандски и англиски јазик. Доколку сакате постоечки договор или збир на општи услови да бидат разгледани пред следните преговори, контактирајте неНашиот преглед на трговско право во Холандија и на изготвување холандски договори ја поставува пошироката рамка.
