Договор за дистрибуција според холандското право: клаузули, конкуренција и излез

Договорот за дистрибуција според холандското право е континуиран договор во кој добавувачот продава стоки на независен дистрибутер кој ги препродава во свое име, на своја сметка и на свој ризик. Холандското право не содржи законски режим за тоа: за разлика од комерцијалното застапување и франшизата, дистрибуцијата е регулирана од општото договорно право, од она за што самите страни се согласуваат и од правото на ЕУ и холандското конкурентско право. Таа слобода е причината зошто толку е важно изготвувањето, бидејќи речиси сè што подоцна ќе биде спорно мора да се реши во самиот документ.

Што е договор за дистрибуција, а што не е

Дефинирачката карактеристика е сопственоста. Дистрибутерот ги купува стоките, ги внесува во својот биланс на состојба и заработува маржа од препродажба; не му се плаќа провизија и не склучува договори во име на добавувачот. Сè друго произлегува од тоа. Дистрибутерот го сноси кредитниот ризик врз своите клиенти, ги одредува своите цени за препродажба во рамките на законот за конкуренција и е одговорен за своите залихи.

Правилното поставување на етикетата не е козметичко, бидејќи соседните типови договори носат задолжителни правила што дистрибуцијата ги нема. Комерцијалното застапување е регулирано во членовите 7:428 и следните од Граѓанскиот законик, а тие одредби вклучуваат задолжителни периоди на известување и обештетување на клиентот. Франшизата е регулирана од 1 јануари 2021 година од страна на Wet франшизата, која наметнува преддоговорни обврски за информации, период на мирување и права на согласност за корисникот на франшизата. Лиценцата воопшто не пренесува стоки. Ако договорот се нарекува дистрибуција, но дотичната страна всушност не го носи комерцијалниот ризик, судот може да го квалификува како застапување и да ги примени задолжителните правила за застапување без оглед на насловот на документот.

Нашата забелешка за договорот за лиценца се однесува на последното од овие; остатокот од овој напис останува за дистрибуцијата.

Формите на дистрибуција и колку ве чини секоја од нив

Ексклузивна дистрибуција значи дека добавувачот назначува еден дистрибутер за дефинирана територија или група клиенти и се обврзува да не снабдува никого друг таму, вклучително и себеси. Со тоа се концентрираат маркетиншките напори и се поедноставува предвидувањето, по цена на целосна зависност од еден партнер и проблем со раскинување подоцна. Единствената дистрибуција е ист договор со една резерва: добавувачот го задржува правото да продава директно, обично на именувани клучни клиенти, додека ветува дека нема да назначи втор дистрибутер. Таа резервација вреди да се запише сметка по сметка, а не во општи термини.

Неексклузивната дистрибуција им овозможува на неколку дистрибутери да работат рамо до рамо и е соодветна за стандардизирани стоки каде што обемот, а не презентацијата на брендот, го движи бизнисот. Тоа му чини малку на добавувачот во однос на обврските, но создава конфликт на канали и паралелна трговија, и потребни се јасни правила за тоа која страна му служи на кој клиент. Селективната дистрибуција повторно функционира поинаку: добавувачот поставува квалитативни критериуми што секој дилер што ги исполнува може да ги исполни, а ги одбива оние што не ги исполнуваат. Тоа е стандарден модел за луксузни, автомобилски и технички производи и е законска сè додека критериумите се објективни, квалитативни и се применуваат без дискриминација.

Поддистрибуцијата додава слој. Доколку главниот дистрибутер може да назначи поддистрибутери, главниот договор мора да наведува кој ги одобрува, кои обврски се спуштаат надолу, какво известување е потребно и дали главниот дистрибутер е одговорен за своите поддистрибутери. Без тие одредби, добавувачот го губи од вид кој ги продава неговите производи и под кои услови, што е местото каде што обично започнуваат поплаките на сивиот пазар.

Кој закон важи и што не можете да отстапите со договор

Кога страните се во различни земји, законот на договорот произлегува од Регулативата Рим I. Во отсуство на избор на закон, договорот за дистрибуција се регулира со законот на земјата каде што дистрибутерот има вообичаено место на живеење, што не е секогаш одговорот што го очекува холандскиот добавувач. Затоа, вреди да се направи изрично избор на холандско право и треба да се комбинира со клаузула за форум или арбитража, бидејќи тоа се два одделни избори.

Втор режим често важи под првиот. Поединечните продажби направени според рамковниот договор се договори за продажба, и кога страните се регистрирани во различни држави кои ја ратификувале Виенската конвенција за продажба, таа конвенција се применува автоматски на тие продажби, освен ако не е исклучена. Многу договори за дистрибуција ја исклучуваат без да размислуваат за тоа; Конвенцијата има свои правила за усогласеност, известување за дефекти и правни лекови, а одлуката за нејзино задржување или исклучување треба да биде намерна.

Што и да е договорено, холандското право го толкува секој договор преку стандардот на разумност и праведност во член 6:248 од Граѓанскиот законик. Клаузулата може да се отфрли кога потпирањето на неа би било неприфатливо според тој стандард, а холандските судови исто така ги толкуваат договорите според она што страните разумно би можеле да го заклучат едни од други, а не само според буквалната формулација. Следат практични последици: нејасните анекси и ценовниците што се спротивставуваат на рамковниот договор покануваат токму таков вид аргумент, па затоа во документот треба да се наведе кој текст преовладува. Проверете исто така дали лицето што потпишува има овластување да ја обврзе компанијата, бидејќи недостатокот во претставувањето е една од ретките точки што можат да го поништат целиот договор. Нашите адвокати за договори се занимаваат со овие прашања пред потпишувањето, а не за време на спор, а повторливите прекугранични стапици се наведени во нашата статија за меѓународни комерцијални договори.

Клаузулите што го одлучуваат исходот

Договорот за дистрибуција треба да се чита како упатство за работа. Територијата и групите клиенти се на прво место и треба да се дефинираат со упатување на нешто што може да се провери, список на земји, региони или поштенски кодови во анекс, а не со фраза како Бенелукс што значи различни работи за различни луѓе. Заедно со тоа, експлицитно кажете што може да прави дистрибутерот онлајн, бидејќи е-трговијата се протега подалеку од која било територија, а молчењето по таа точка е најчестиот извор на конфликт на канали.

Опсегот на производот, исто така, припаѓа во анекс, со постапка за додавање нови модели и за повлекување на оние што се прекинати. Доколку е доделена ексклузивност, таа треба да се заработи: да се поврзе со минимална цел за купување или промет и прецизно да се наведе што се случува ако целта не се исполни, дали ексклузивноста се претвора во неексклузивност, дали добавувачот може да назначи втор дистрибутер и во кој референтен период се мери учинокот.

Во однос на цената, добавувачот може да препорача цени за препродажба и може да постави максимални цени, но не може да ги утврди минималните или фактичките цени за препродажба. Условите за плаќање, каматата за задоцнето плаќање и, кога стоката е фактурирана во странска валута, механизам за движење на девизниот курс, сите тие припаѓаат во договорот. Истото важи и за условите за испорака: изберете Инкотерм, именувајте ја верзијата и осигурајте се дека распределбата на транспортот, осигурувањето и царинењето во договорот се совпаѓа со избраниот Инкотерм, а не дека е во спротивност со него. Моментот кога ризикот преминува треба да биде недвосмислен, бидејќи тој одлучува кој ја сноси загубата на пратката.

Употребата на бренд бара лиценца, која треба да биде неексклузивна, отповиклива и ограничена на производите и територијата, со права за одобрување на пакувањето, рекламирањето и имињата на домени, како и обврска за прекин на користењето на марките и предавање на сите регистрации по престанокот. Доверливоста треба да биде взаемна. Кога податоците за клиентите се движат меѓу страните, утврдете дали секоја од страните е контролор сама по себе или дали едната обработува во име на другата и соодветно напишете го договорот; периодите за известување во договорот треба да бидат применливи во рамките на рокот што го наметнува GDPR за пријавување на повреда на лични податоци до надзорниот орган.

Одговорноста бара три одлуки наместо една: ограничувањето, што е исклучено и што е издвоено од ограничувањето заедно. Ограничување изразено како дел од вредноста фактурирана во неодамнешен период е вообичаеното холандско решение; намерната небрежност и намерата не можат да се исклучат. Побарајте осигурување од одговорност за производи на ниво што одговара на изложеноста на предметните производи и побарајте сертификат, а не ветување. Конечно, свесно изберете го патот на спорот: холандските судови се брзи и релативно ефтини, арбитражата е приватна и полесна за спроведување надвор од ЕУ, а кратката клаузула за ескалација што бара страните да се сретнат пред постапката не чини ништо и решава изненадувачки голем број спорови. Нашата белешка за условите за купување од страна на бизнис до бизнис објаснува како општите услови комуницираат со рамковен договор од ваков вид, а нашата страница за договорот за порамнување опфаќа како ваквите спорови се затвораат откако ќе се појават.

Закон за конкуренција: безбедно пристаниште и листа на ризични мерки

Договорот за дистрибуција е вертикален договор и спаѓа под член 101 од Договорот за функционирање на Европската Унија и, за чисто национални ефекти, член 6 од Законот за заштита на потрошувачите. Регулативата за вертикално блоковско ослободување, Регулатива (ЕУ) 2022/720, која се применува од 1 јуни 2022 година до 31 мај 2034 година, создава безбедно пристаниште: ако ниту добавувачот ниту купувачот не држат повеќе од триесет проценти од релевантниот пазар, договорот е ослободен освен ако не содржи тешко ограничување. Надминувањето на прагот не го прави договорот незаконски, но значи дека мора да се оцени според неговите заслуги.

Хардор ограничувањата се оние што го поништуваат ослободувањето за целиот договор. Најјасно е одредувањето на минимални или реални цени за препродажба. Исто така, ограничувањето на територијата на која, или клиентите на кои, купувачот може да продава, надвор од ограничените ограничувања што ги дозволува Регулативата за ексклузивни, селективни и затворени дистрибутивни системи. Спречувањето на купувачот ефикасно да го користи интернетот за продажба е исто така хардкор, иако сегашната Регулатива му дозволува на добавувачот да наплаќа различни големопродажни цени за онлајн и офлајн продажба и да наметнува различни критериуми за онлајн и офлајн продавници во селективен систем, под услов целта да не е да се спречи ефикасна онлајн продажба. Обврските за неконкуренција на купувачот се ослободени само за ограничено времетраење и, по завршувањето на договорот, само во тесни граници.

Последицата од погрешно постапување не е само парична казна. Договор кој е опфатен со член 101 и не е ослободен е ништовен според законот во обемот на ограничувањето, а ништовноста може да ја покрене другата страна во спор за нешто сосема друго. И Европската комисија и Autoriteit Consument en Markt ги спроведуваат овие правила, а конкурентот или одбиениот дилер може да поднесе жалба. Селективната дистрибуција останува законска кога критериумите се квалитативни, утврдени униформно и применети без дискриминација, што значи водење писмена евиденција за критериумите и за причините зошто подносителот на барањето бил одбиен.

Раскинување на договорот: известување, акции и митот за добрата волја

Холандскиот закон не утврдува законски рок за известување за дистрибуција. Прецедентната пракса го третира односот како договор за континуирано извршување, па затоа добавувачот кој го раскинува договорот мора да почитува разумен рок, а она што е разумно се оценува според времетраењето на односот, инвестициите што ги направил дистрибутерот и колку станал зависен. Приближна работна бројка што се користи во пракса е неколку месеци на секои неколку години соработка, но тоа е индикација, а не правило, а најбезбедниот тек е да се договори периодот во договорот.

Надоместокот за добра волја е различно прашање и редовно се наведува погрешно. Законското право на обештетување на клиентот се однесува на комерцијалното застапување, согласно член 7:442 од Граѓанскиот законик, и не се протега на дистрибуцијата. Дистрибутерот купува и препродава за своја сметка и ризик и не е агент, па затоа нема законско право, а холандските судови не ги прифатија правилата за застапување како да се применуваат на дистрибуцијата по аналогија. Надоместокот при раскинување е можен, но само по општиот пат на разумност и праведност, и тој останува исклучок, а не очекуван исход.

Практичната последица е дека изложеноста се наоѓа во периодот на известување, а не во барањето за гудвил. Наведете го периодот во договорот, заедно со тоа што се случува по излегувањето: дали добавувачот купува залихи што може да се продадат и по која цена, што се случува со демонстративниот материјал и резервните делови, колку долго дистрибутерот може да продолжи да им служи на клиентите што веќе ги снабдил, кога мора да престане употребата на брендот и што се случува со списокот на клиенти. Одделно наведете за итно раскинување врз основа на дефинирани основи како што се несолвентност, промена на контролата или сериозно прекршување и опишете ги тие основи, наместо да се потпирате на општо упатување на прекршување.

Прекугранична трговија: ДДВ, царина и одговорност за производи

Стоките што се движат од Холандија до бизнис во друга земја-членка се испорака во рамките на Заедницата, со нулта стапка на потекло, со ДДВ пресметан од купувачот, под услов ДДВ-бројот на купувачот да е валиден и транспортот да може да се докаже. Барањата за доказ се строги и ризикот од нивно погрешно толкување паѓа на добавувачот, па затоа договорот треба да го обврзе дистрибутерот да го достави својот ДДВ број, да извести за секоја промена и да соработува во обезбедувањето доказ за транспорт. Самиот фискален третман е прашање за вашиот даночен советник; она за што ние советуваме е распределбата на овие давачки и на последиците доколку тие не се исполнети.

Стоките што доаѓаат надвор од Европската Унија носат царински давачки, правила за потекло и, за растечкиот спектар на производи, контрола на извозот и проверка на санкции. Наведете кој дејствува како евидентиран увозник, кој ги сноси давачките и евентуалните антидампинг давачки и кој е одговорен за проверка на крајниот клиент. Последното прашање не е административно: дистрибутерот што продава на санкционирана дестинација создава изложеност и за добавувачот.

Одговорноста за производот заслужува посебно разгледување. Според член 6:185 од Граѓанскиот законик, производителот е одговорен за штета предизвикана од неисправен производ, а страната што увезува производ во Европската Унија за комерцијални цели се третира како производител за овие цели. Затоа, дистрибутер што увезува од надвор од ЕУ носи одговорност на производителот кон повредените лица иако не произвел ништо, што е токму изложеноста што треба да ја опфатат клаузулата за осигурување и обештетувањето во договорот. Регулаторните должности патуваат и со производот, од CE означувањето и техничката документација до обврските за повлекување, а договорот треба да наведе кој ја поседува документацијата и кој го води повлекувањето.

Шаблони и каде тие не успеваат

Шаблонот е потпора, а не договор. Клаузулите што преземениот модел најчесто ги прави погрешни за холандски или европски аранжман се одредбите за конкуренција, бидејќи шаблон изготвен на друго место може да содржи ограничувања за цена на препродажба или територијални ограничувања што се строги овде; одредбите за раскинување, бидејќи тие претпоставуваат законски режим на известување што не постои во холандското право; и одредбите за испорака и ризик, бидејќи Инкотерм и договорната распределба се контрадикторни едни со други.

Освен тоа, шаблоните обично не кажуваат за работите што се важни во одреден сектор. Медицинските помагала бараат известување за будност и единствени должности за идентификација на уредите. Храната и пијалоците имаат потреба од следливост, рок на траење и аранжмани за враќање. Софтверот и поврзаните производи имаат потреба од нивоа на услуги, обврски за ажурирање и контрола на извозот за енкрипција. Луксузните стоки имаат потреба од селективни критериуми и функционален механизам против препродажба на сивиот пазар. Вистинскиот момент за советување е пред да се вети ексклузивност, пред која било страна да се приближи до прагот на пазарниот удел и пред да замине првата пратка, бидејќи секое од нив е многу поевтино за организирање отколку за враќање.

Како Law & More може да помогне

Ние изготвуваме и преговараме за договори за дистрибуција за добавувачи кои влегуваат на холандскиот и европскиот пазар и за дистрибутери кои сакаат да обезбедат снабдување и да ја заштитат инвестицијата што треба да ја направат, а советуваме и за раскинување, за изложеност на законот за конкуренција и за спорови околу територија, цели или излез. Исто така, советуваме и за соседните модели, така што договорот што го потпишувате е оној што всушност одговара на комерцијалниот однос. Доколку подготвувате или прегледувате договор за дистрибуција, контактирајте го тимот за договори на Law & MoreДоколку аранжманот вклучува персонал на терен во Холандија, нашата забелешка за Холандски договор за вработување утврдува што тоа бара.

Како Law & More може да ви помогне со ова е објаснето на нашата корпоративен адвокат страница.