„Ontbinding van overeenkomst“ е холандски правен термин за раскинување на договор затоа што другата страна не го исполнила договорот. Член 6:265 од Холандскиот граѓански законик (Burgerlijk Wetboek, BW) ѝ го дава тоа право на секоја договорна страна во случај на какво било неизвршување, освен ако неизвршувањето е толку мало или толку необично по природа што не го оправдува раскинувањето. Раскинувањето дејствува напред во времето: ги ослободува двете страни од она што допрва треба да дојде и го претвора она што веќе е извршено во обврска за отповикување.
Што значи обврзувачкиот van overeenkomst според холандскиот закон
Раскинувањето е еден од лековите што холандското договорно право му ги нуди на доверител чијашто договорна страна не испорача, не плати или испорача нешто што не одговара на договорот. Тој неуспех е tekortkoming in de nakoming , во пракса обично наречен wanprestatie . Доверителот може да избере: да бара исполнување, да ги суспендира своите обврски, да бара надомест на штета или да се раскине. Раскинувањето е најтешкото од нив, бидејќи го завршува комерцијалниот однос и е единственото што бара од вас да го вратите она што веќе сте го добиле.
Помага да се разграничат три начини за раскинување на договор, бидејќи тие имаат сосема различни последици. Раскинувањето ( ontbinding ) реагира на неуспех што се случува додека важел важечки договор. Поништувањето ( vernietiging ) реагира на дефект во моментот кога е склучен договорот, како што се измама, принуда или фундаментална грешка, и го брише договорот ретроактивно. Раскинувањето со отказен рок ( opzegging ) едноставно го прекинува договорот што е во тек за во иднина и воопшто не бара никаков неуспех. Изборот на погрешен инструмент е една од најчестите причини зошто тужбата не успева, па затоа вреди да се биде јасен за тоа кој од нив всушност го бара вашата ситуација. Нашиот преглед на елементите на важечки договор објаснува кога договорот е важечки на прво место.
Раскинувањето според член 6:269 BW нема ретроактивно дејство. Договорот не се третира како никогаш да не постоел; тој се раскинува од моментот на раскинување, а страните си должат надомест за она што веќе се префрлило во други сопственици.
Тоа отсуство на ретроактивно дејство има практични последици кои лесно се занемаруваат. Клаузулите кои треба да продолжат да важат по завршувањето на договорот, како што се обврска за доверливост, избор на закон, клаузула за арбитража или казнена клаузула, остануваат во сила по раскинувањето. Истото важи и за договорното ограничување на одговорноста, освен ако неговото повикување не би било неприфатливо во околностите. Затоа, раскинувањето на договор не ве ослободува од секоја обврска што сте ја потпишале; ве ослободува од обврските што сè уште требаше да се исполнат.
Кога прекршувањето го оправдува распуштањето
Прагот во член 6:265 lid 1 BW е понизок отколку што повеќето луѓе претпоставуваат. Главното правило е дека секое неизвршување ѝ дава право на другата страна да се распушти. Исклучок, таканаречената tenzij -формула, е дека распуштањето не е достапно кога неизвршувањето, со оглед на неговата посебна природа или мало значење, не го оправдува распуштањето со сите негови последици. Врховниот суд потврди во 2018 година дека правилото и исклучокот мора да се читаат заедно како единствен тест: прашањето е дали прекршувањето, споредено со далекусежните ефекти од распуштањето, е доволно сериозно за да го оправда. Не постои посебна пречка освен тоа мерење.
Од начинот на кој е напишана одредбата произлегуваат две точки. Прво, товарот на докажување лежи кај страната што се спротивставува на раскинувањето: страната што не ја исполнила обврската е таа што мора да тврди и да докаже дека неуспехот е премногу тривијален за да се примени овој правен лек. Второ, проценката се врши врз основа на сите околности на случајот, вклучувајќи ја природата на договорот, големината на неуспехот во однос на целото исполнување, дали неуспехот сè уште може да се поправи, колку може да изгуби доверителот и како се однесувала страната што не ја исполнила обврската откако проблемот се појавил.
Во комерцијалната пракса, неуспесите што го надминуваат прагот обично изгледаат вака:
- добавувачот испорачува машини кои не ги исполнуваат договорените спецификации и не можат да се доведат до спецификациите во рамките на изводливиот период;
- купувачот остава значителен дел од цената неплатен по повторени барања;
- изведувачот ги напушта работите или ги извршува толку неисправно што завршувањето на работата значи повторно започнување;
- Давателот на услуги доставува извештај или софтвер што е неупотреблив за целта што ја имале предвид двете страни.
Неуспесите што вообичаено нема да доведат до раскинување вклучуваат одложување од неколку дена каде што времето не било суштинско, козметички дефект во инаку добра испорака или недостаток во маргинален дел од голем договор. Во тие случаи, пропорционалните правни лекови се намалување на цената, отштета или суспензија на вашето сопствено извршување додека проблемот не се реши. За основниот концепт, видете го нашиот запис во речник за прекршување на договорот.
Што вели самиот договор за раскинување
Пред да се потпрете на законските правила, прочитајте го договорот и општите услови што се однесуваат на него. Трговските страни честопати го исклучуваат или ограничуваат правото на раскинување, го условуваат со фиксен период на лекување или го резервираат раскинувањето за исцрпна листа на настани. Овие клаузули во принцип се важечки меѓу бизнисите, а раскинувањето прогласено со нивно прекршување нема да важи. Во потрошувачките договори просторот е многу потесен: клаузулата што го лишува потрошувачот од правото на раскинување е на законската црна или сива листа на нефер услови во членовите 6:236 и 6:237 BW и може да се поништи. Ако вашите стандардни документи се постари од неколку години, вреди да ги проверите според нашиот водич за општи услови.
Ставање на другата страна во неизвршување на обврските прво
Во повеќето случаи, не можете веднаш да се разрешите. Член 6:265 lid 2 BW го условува правото на разрешување со тоа што должникот е во доцнење ( verzuim ), освен ако исполнувањето не станало трајно или привремено невозможно. Доцнењето не настанува само по себе кога ќе истече рокот; како по правило, тоа мора да се создаде со писмено известување, ingebrekestelling од член 6:82 BW.
Важечкото известување за неисполнување на обврските прави две работи. Точно идентификува што другата страна не успеала да направи и утврдува разумен рок во кој таа сè уште мора да го изврши. Што се смета за разумно зависи од вклучената работа: неколку дена за плаќање, подолго за поправка што бара делови или подизведувачи. Рокот што е очигледно премногу краток не го поништува известувањето, но судот ќе го протолкува како да е утврден разумен рок, а вашето раскинување ќе биде предвремено ако дејствувате пред да истече тој рок. Испратете го известувањето во писмена форма, на договорната адреса и задржете го доказот за испраќање. Нашето практично објаснување за известувањето за неисполнување на обврските утврдува што треба да содржи таквото писмо.
Известувањето за неисполнување на обврските не е формалност со која треба да се брза. Тоа го одредува моментот од кој тече законската камата, го започнува пресметувањето на штетите предизвикани од доцнење и е документот што судот ќе го прочита прв кога ќе процени дали вашето раскинување било оправдано.
Кога не е потребно известување за неисполнување на обврските
Член 6:83 BW ги наведува ситуациите во кои неизвршувањето на обврските се јавува без никакво известување. Постојат три, и тие се исцрпни:
- рок утврден со договор или со закон поминува без исполнување, а тој рок требало да функционира како строг краен рок (а фатален термин);
- обврската произлегува од незаконско дело или се состои од плаќање отштета за неизвршување, а не се извршува веднаш;
- доверителот мора да заклучи од изјавата на должникот дека должникот нема да ја исполни обврската.
Заедно со ова, самиот член 6:265 lid 2 BW го отстранува барањето каде што исполнувањето е трајно или привремено невозможно: ако продадениот уникатен предмет е уништен или угостителот не се појавил на свадбата, нема што да се бара. Судовите се внимателни овде. Датумот во договорот не е автоматски fatale termijn ; тој станува таков само ако страните имале намера да го пропуштат за да има таков ефект. Кога се сомневате, испратете го известувањето сепак. Чини еден ден и ја отстранува најчесто успешната одбрана од раскинување.
Вонсудско или судско распуштање
Холандскиот закон нуди два начина, а член 6:267 BW го прави првиот впечатливо едноставен. Раскинувањето стапува на сила преку писмена изјава од страната што има право на раскинување; не е потребна судска наредба. Изјава преку електронски средства е можна кога другата страна јасно ставила до знаење дека е достапна на тој начин. Ова е вонсудско раскинување , buitengerechtelijke ontbinding, и е нормален пат во трговските прашања.
Во декларацијата треба недвосмислено да се наведе дека договорот е раскинат, да се идентификува договорот, да се опише неуспехот и да се повика на известувањето за неисполнување што му претходело, како и да се наведе датумот на кој раскинувањето стапува во сила. Не штедете. Писмо кое само објавува дека размислувате за раскинување или кое го комбинира раскинувањето со континуирано барање за исполнување, го поттикнува аргументот дека всушност никогаш не сте раскинале ништо.
Вториот пат е gerechtelijke ontbinding : барате од судот да го раскине договорот. Тоа е разумен избор кога фактите се оспорени, кога износите што се во прашање ја оправдуваат сигурноста на пресудата или кога законот го бара тоа. За договорите за закуп на станбени објекти, тоа воопшто не е избор: член 7:231 BW го задржува раскинувањето на договорот за закуп на простор за живеење на судот, така што сопственикот не може да го раскине договорот со писмо. Договорите за вработување се предмет на свој режим, што е дискутирано подолу.
Делумно растворање и суспензија
Раскинувањето не е сè или ништо. Член 6:270 BW дозволува делумно раскинување, што пропорционално ги намалува меѓусебните обврски, наместо целосно да го раскине договорот. Ако добавувачот правилно испорача четири од пет машини, можете да го раскинете договорот за петтата машина и да го одржите остатокот од договорот. Судовите имаат тенденција да гледаат позитивно на ова, бидејќи тоа е пропорционален одговор на делумен неуспех.
Исто така, постои чекор помал од раскинувањето, што често е подобар почетен потег. Според членовите 6:262 и 6:263 BW, можете да го суспендирате сопственото исполнување додека другата страна не ги исполнува обврските или кога имате добра причина да се плашите дека нема да ги исполни обврските. Суспендирањето го одржува договорот недопрен, врши комерцијален притисок врз другата страна и ја зачувува вашата позиција додека испраќате известување за неисполнување на обврските. Мора да биде пропорционално на неуспехот и треба јасно да кажете дека суспендирате и зошто.
Што се случува откако ќе се раскине договорот
Член 6:271 BW го наведува ефектот. Раскинувањето ги ослободува двете страни од обврските што ги опфаќа, а за сè што е веќе извршено создава обврска за отповикување, ongedaanmakingsverbintenis . Стоката се враќа, парите се враќаат и секоја страна може да го суспендира своето враќање на обврските додека другата не го исполни договорот. Ниту една страна нема право да ја задржи користа од договорот од кој штотуку се откажала.
Кога отповикувањето е невозможно
Извршувањата што не можат да се вратат во натура се намируваат во пари. Член 6:272 BW ја заменува обврската за враќање на услугата со обврска за плаќање на вредноста на она што е примено во моментот на приемот. Молер не може да ја отстрани бојата од вашиот ѕид, а консултант не може да го откаже советот, па затоа се поставува прашањето колку вредела таа услуга за вас. Кога изведбата не ги исполнувала условите од договорот, вредноста е ограничена со вредноста на она што всушност било испорачано, а не со договорената цена. Затоа лошо извршената услуга честопати резултира со многу скромна вредносна компензација, а понекогаш и никаква.
Штети покрај распаѓањето
Раскинувањето и штетите се кумулативни, а не алтернативни. Член 6:277 BW ѝ дава право на страната што се распаѓа на надомест за загубата што ја претрпела затоа што договорот не е исполнет и наместо тоа е раскинат. Тоа ја покрива разликата помеѓу договорената цена и цената на трансакцијата за замена, потрошените трошоци и изгубената добивка што може да се докажат. Не ја покрива загубата што разумно сте можеле да ја избегнете и се намалува до степен до кој вашето сопствено однесување придонело за штетата. Чувајте ги доказите: понуди од добавувачи за замена, кореспонденција за дефектот и јасна евиденција за трошоците што всушност сте ги направиле.
Специјални режими: продажба на потрошувачи, лизинг и вработување
Општите правила отстапуваат место на специфични правила во неколку области, а тие специфични правила обично го ограничуваат, а не го прошируваат правото на распуштање.
Потрошувачка продажба
При потрошувачка продажба, купувачот не може директно да пристапи кон раскинување. Член 7:22 BW наметнува хиерархија: потрошувачот прво има барање за поправка или замена, и само ако тоа е невозможно, одбиено, неразумно оптоварувачко или не е извршено во разумен рок и без значителни непријатности, се јавува правото за раскинување на договорот или за намалување на цената. Раскинувањето е исто така исклучено кога несообразноста е премногу мала за да ја оправда. Покрај тоа, член 7:23 lid 1 BW бара од потрошувачот да го извести продавачот во рок од два месеци од откривањето на дефектот при потрошувачка продажба на подвижен предмет; тоа специфично правило од два месеци не се однесува на купување куќа, каде што купувачот мора да поднесе жалба во разумен рок, судејќи според околностите.
Договори за вработување
Работодавачот не може да раскине договор за вработување со писмо и не може да се потпре на општите правила за договори за да ја заобиколи заштитата од отпуштање. Холандскиот закон за отпуштање го пропишува патот според причината за отпуштањето. За технолошки вишок од деловно-економски причини и за долготрајна неспособност за работа, на работодавачот му е потребна претходна дозвола од UWV, а потоа дава известување. За сите други основи, вклучувајќи незадоволителни перформанси, нарушен работен однос и виновно однесување, работодавачот бара од подокружниот суд ( kantonrechter ) да го раскине договорот согласно член 7:671b BW, врз основа на еден од основите наведени во член 7:669 lid 3 BW. Вработен кој сака да го напушти договорот може да побара од судот раскинување согласно член 7:671c BW. Двете страни, се разбира, можат да се согласат да го раскинат договорот преку vaststellingsovereenkomst (договор за порамнување), што всушност е начинот на кој завршуваат големото мнозинство холандски работни односи.
Доколку работодавачот преземе иницијатива, вработениот во принцип има право на transitievergoeding (преодна исплата) согласно член 7:673 BW. Таа настанува од првиот ден на вработување, па затоа се плаќа дури и кога договорот ќе заврши за време на пробниот период, а максималниот износ е утврден со закон и индексиран секоја година од страна на министерот за социјални работи и вработување. Нашите страници за преодната исплата и за отпуштањето во пробниот период се детално објаснети, а нашата статија за роковите за прекин на договорот и отказниот рок ги опфаќа периодите што важат кога се дава отказен рок.
Рокови, докази и грешки што чинат судски случаи
Два временски рока одлучуваат за повеќе спорови за раскинување отколку за суштината. Првиот е обврската за жалба во член 6:89 BW: доверител кој не поднесе жалба во разумен рок по откривањето на недостаток во исполнувањето, или по моментот кога разумно требало да биде откриен, ги губи сите правни лекови во однос на тој недостаток, вклучително и раскинувањето. Она што се смета за разумно зависи од договорот и од тоа колку брзо може да се испита недостатокот, но молчењето никогаш не е безбедно. Вториот е застареност. Според член 3:311 BW, законското барање за раскинување на договор застарува пет години по денот на кој доверителот дознал за неисполнувањето, а во секој случај дваесет години по настанувањето на неисполнувањето. Член 6:268 BW го ублажува ефектот: откако тоа барање ќе биде пропишано, основата за раскинување сè уште може да се подигне како одбрана против барање за исполнување според договорот.
Грешките што најчесто ги гледаме се избегнувачки. Страните се распуштаат без никогаш да испратат известување за неизвршување на обврските и откриваат на суд дека должникот никогаш не бил во неизвршување на обврските. Тие се распуштаат поради неуспех кој е реален, но скромен, и се среќаваат со tenzij - одбрана. Тие испраќаат писмо во кое се меша распуштањето со понуда за продолжување, оставајќи ја правната позиција двосмислена. Тие забораваат дека распуштањето ги обврзува да го вратат она што го добиле, а веќе го препродале или потрошиле. Или превидуваат клаузула во нивните општи услови што го условила распуштањето со подолг период на лекување од оној што го дозволиле.
Кратка контролна листа го одржува досието во ред: евидентирајте го неуспехот во писмена форма штом ќе го забележите, испратете известување за неисполнување на обврските со реален рок, наведете го раскинувањето во посебно, недвосмислено писмо, обезбедете ги доказите за вашата загуба и зачувајте го она што имате да го вратите. Доколку другата страна е во финансиски тешкотии, дејствувајте брзо: раскинувањето против страна која се упатува кон несолвентност вреди многу помалку од навремено барање за исполнување на обврските или правилно обезбедено порамнување.
Често поставувани прашања во врска со раскинување на договор
Може ли усно да раскинам договор
Не. Член 6:267 BW бара писмена изјава, и тоа во електронска форма само кога другата страна е достапна на тој начин. Телефонскиот повик може да биде доказ дека сте се жалеле, но не го раскинува договорот. Ставете го во писмо или е-пошта во која со многу зборови се наведува дека договорот е раскинат и задржете го доказот за испраќање.
Која е разликата помеѓу распуштање и поништување
Раскинувањето ( ontbinding ) е правен лек за неуспех што се случува додека трае важечки договор и важи од датумот на раскинување. Поништувањето ( vernietiging ) го напаѓа составувањето на договорот, на пример поради измама, принуда, злоупотреба на околностите или фундаментална грешка, и го отстранува ретроактивно како никогаш да не бил склучен. Последиците се различни: по раскинувањето сè што е извршено е извршено без законска основа, додека по раскинувањето страните си должат надомест според членовите 6:271 и по BW.
Дали секогаш треба да испратам известување за неисполнување на обврските?
Обично да, бидејќи правото на раскинување зависи од тоа дали должникот е во прекршок. Можете да го прескокнете известувањето кога е истечен строг договорен или законски рок, кога обврската е да се плати штета или произлегува од незаконско дело и не е исполнета веднаш, кога должникот ви кажал дека нема да ја исполни обврската или кога исполнувањето станало невозможно. Овие исклучоци се читаат тесно, па кога ситуацијата очигледно не е една од нив, испратете го известувањето.
Може ли да побарам надомест на штета, како и раскинување на договорот?
Да. Член 6:277 BW ѝ дава на страната што се распушта, право на надомест на штетата предизвикана од фактот дека договорот е раскинат наместо да биде исполнет, покрај меѓусебните обврски за враќање на договорот. Потврдете ја штетата со конкретни бројки; судот нема да досуди паушален износ само врз основа на тврдење.
Што ако другата страна го оспори моето раскинување
Вонсудското раскинување стапува на сила во моментот кога декларацијата ќе стигне до другата страна, но нејзината валидност може да се провери подоцна. Доколку другата страна ја оспори и продолжи да бара исполнување, спорот обично завршува пред граѓанскиот суд, кој ретроспективно одлучува дали постоеле основи. Тој ризик е главната причина правилно да се состави досието пред да се испрати писмото, а не потоа.
Како Law & More може да помогне
Раскинувањето на договор е одлука со последици кои тешко се поништуваат, а разликата помеѓу раскинување кое важи и раскинување кое има спротивен ефект обично е прашање на подготовка: вистинската основа, вистинското известување, вистинската формулација и вистинскиот момент. Нашите адвокати специјализирани за договори проценуваат дали неуспехот повлекува раскинување, го составуваат известувањето за неисполнување и изјавата и го одведуваат предметот на суд или ве бранат од раскинување објавено од другата страна. Доколку се соочувате со договор кој не се исполнува, контактирајте Law & More да разговараме за вашата позиција.
Како Law & More може да ви помогне со ова е објаснето на нашата корпоративен адвокат страница.
