Договор за доверливост во работењето е договор во кој една или повеќе страни ветуваат дека нема да откриваат одредени информации и дека нема да ги користат надвор од договорената цел. Во Холандија, таков договор се наоѓа на врвот на Wet bescherming bedrijfsgeheimen (Закон за трговски тајни), кој ги штити вистинските трговски тајни од 23 октомври 2018 година, дури и кога ништо не е потпишано. Договорот го заработува своето место со одговарање на прашањата што законот ги остава отворени: што точно се смета за доверливо, колку долго, кој може да го види и колку чини прекршувањето.
Оваа статија пристапува кон доверливоста од аголот на деловниот однос, а не од аголот на документот. Во неа се наведува од каде произлегува обврската за тајност според холандското право, што опфаќа, а што не опфаќа Законот за трговски тајни и како се управува со доверливоста во ситуации кога информациите всушност протекуваат: преговори, длабинска анализа, синџири на снабдување и флуктуација на персонал. За анатомијата на самиот документ, клаузула по клаузула, видете го нашиот целосен водич за договорот за неоткривање.
Од каде произлегуваат обврските за доверливост во холандските деловни односи
Холандското право препознава четири одделни извори на обврска за доверливост, и тие функционираат независно еден од друг. Знаењето на кој од нив се потпирате одредува што треба да докажете и што можете да побарате.
Првиот извор е договорот. Договорот за доверливост во деловното работење или клаузулата за доверливост во рамките на поширок договор создава обврска што ги обврзува страните според свои услови. Неговата голема предност е што сами ја дефинирате темата: не мора да докажете дека информациите биле економски вредни или дека добро сте ги чувале, туку само дека тие спаѓаат во дефиницијата за која сте се согласиле и дека другата страна ги открила или користела.
Вториот извор е Wet bescherming bedrijfsgehimen. Тој му дава на имателот на трговска тајна збир на правни лекови против секој што незаконски ја стекнува, користи или открива таа тајна, без разлика дали постои договор меѓу нив. Ова е слојот што стигнува до конкурентот кој го вработил вашиот поранешен вработен или страната која никогаш не потпишала ништо.
Третиот извор е општиот услов за разумност и праведност што ја регулира секоја обврска и секој договор според членовите 6:2 и 6:248 од Burgerlijk Wetboek (Холандски граѓански законик). Страните кои преговараат едни со други или кои работат заедно според договор кој не кажува ништо за тајност, не се слободни да прават што сакаат со она што го дознале. Обврската за дискреција може да произлезе од природата на односот, од начинот на кој се предадени информациите или од изречна изјава дека документот е споделен во доверливост. Надвор од секој однос, страната која намерно ги експлоатира доверливите информации на друг бизнис може да биде одговорна за деликт според член 6:162 BW.
Четвртиот извор е работниот однос. Вработениот има обврска да се однесува како добар вработен според член 7:611 BW, а таа обврска вклучува дискреција во врска со работите на работодавачот. Член 7:678 BW го третира откривањето на податоци за домаќинството или бизнисот на работодавачот, каде што вработениот бил должен да ги чува во тајност, како итна причина што може да оправда ontslag op staande voet (брзо отпуштање). Професионалните советници, членовите на работничките совети и финансиските институции имаат и други законски обврски.
Она што го заштитува Wet bescherming bedrijfsgeheimen без договор
Законот за трговски тајни ја спроведува Директивата (ЕУ) 2016/943 и применува три кумулативни услови. Информацијата е bedrijfsgeheim (трговска тајна) само ако е тајна, во смисла дека не е општо позната или лесно достапна за луѓето кои нормално работат со таков вид информации; ако има комерцијална вредност токму затоа што е тајна; и ако имателот презел разумни мерки, во дадените околности, да ја чува во тајност. Сите три мора да бидат исполнети истовремено. Ако не се исполни едното барање, законскиот пат се затвора.
Во пракса, третиот услов е тој што одлучува за случаите. Разумните мерки се она што го претвора тврдењето за тајност во докажлив факт: ограничувања за пристап до мрежата, документирана политика за „потребно е да се знае“, обележување на документи, евидентирање кој отворил соба за податоци и, секако, потпишани договори за доверливост. Бизнис кој го циркулира својот модел на цени како неограничен прилог во табеларна пресметка има тешка задача да го убеди судот дека истиот модел е заштитена тајна.
Потоа, Законот опишува кога стекнувањето, употребата или откривањето е незаконско: неовластен пристап или копирање на документи, досиеја или материјали што ја содржат тајната; какво било друго однесување спротивно на чесните трговски практики; и употреба или откривање од страна на некој што ја прекршил обврската за доверливост или ограничување на употребата. Одговорноста се протега на трето лице кое знаело или требало да знае во дадените околности дека тајната стигнала до нив преку незаконско дејствие на некој друг. Последното правило е она што дозволува тужба против новиот работодавач, како и против вработениот што заминува.
Подеднакво важно е и она што Законот го дозволува. Независното откривање на истите информации е законско. Исто така, законско е и обратното инженерство на производ што е јавно достапен или што законски го поседувате, освен ако договор валидно не го ограничува. Правата на вработените и нивните претставници за информации се заштитени, како и секоја друга практика што е во согласност со чесните трговски практики. Законот, исто така, бара од судот да отфрли барање каде што откривањето служи на слободата на изразување, открива недолично однесување или незаконска активност во општ јавен интерес или е направено при вршење на застапување на вработените. Договорот за доверливост не може да ги поништи тие одбрани.
Што додава договорот за доверливост на законската заштита
Законскиот режим ги штити трговските тајни. Голем дел од комерцијално чувствителните информации не се трговска тајна, а таа празнина е причината зошто договорите сè уште се потпишуваат. Цената што сте ја навеле во една понуда, идентитетот на потенцијалниот купувач, постоењето на самите преговори, нацрт-листата со услови, фактот дека клучен клиент си заминува: ништо од ова нема нужно независна комерцијална вредност бидејќи е тајна, но сепак сето тоа може да направи штета во погрешни раце. Договорот за доверливост во бизнисот го покрива тоа бидејќи вие го дефиниравте како опфатено.
Договорот прави уште четири работи што статутот не ги прави. Ја ограничува целта за која може да се користат информациите, така што примателот на кој му е дозволено да процени целна компанија не може да ги користи истите бројки за да се натпреварува. Го регулира понатамошното објавување, именувајќи ги категориите на советници, групни компании и подизведувачи кои можат да ги добијат информациите и барајќи од нив да ја прифатат истата должност. Го утврдува моментот во кој материјалите мора да се вратат или уништат и ви овозможува да побарате писмена потврда дека тоа се случило. И утврдува кој закон се применува и кој суд или арбитражен трибунал одлучува, што е од огромно значење откако примателот се наоѓа во странство.
Постои и петта, потивка придобивка. Потпишувањето и спроведувањето на договори за доверливост само по себе е доказ за разумните мерки што ги бара Законот за трговски тајни. Бизнис со конзистентна практика на склучување договори е во подобра позиција според законот отколку оној без него, дури и во спорови со страни кои никогаш не потпишале ништо. Договорот и законот се зајакнуваат едни со други, наместо да се натпреваруваат.
Клаузулите за доверливост се појавуваат и во други договори, а интеракцијата треба да се следи. Кога по посебен договор за доверливост следува договор за купопродажба на акции, договор за услуги или договор со акционери, подоцнежниот договор често содржи своја одредба за доверливост и клаузула за цел договор. Освен ако не наведете поинаку, претходниот договор може да се замени под помалку поволни услови. Нашиот преглед на видовите комерцијални договори според холандското право објаснува како овие документи се вклопуваат заедно.
Доверливост за време на преговорите и длабинска анализа
Најризичната фаза е онаа пред да постои каков било главен договор. Преговорните страни веќе се водени од разумност и фер однос, но таа обврска е отворена и тешко се спроведува брзо, поради што договорот за доверливост треба да се потпише пред првиот суштински состанок, а не на моментот кога договорот почнува да изгледа реален. Дотогаш чувствителните информации обично се веќе споделени.
При аквизиција или инвестициски круг, договорот за доверливост носи дополнителна тежина бидејќи купувачот е, по дефиниција, некој со интерес на истиот пазар. Разумна практика е да се откриваат во фази: прво анонимизиран профил, потоа идентификувани, но агрегирани финансиски информации, потоа, само по писмо за намери, договорите на клиентот, маржите и податоците за персоналот. Собата за податоци со индивидуални најавувања создава евиденција за тоа кој што погледнал, што е единствениот најкорисен доказ ако информациите подоцна се појават на друго место. За поцелосна слика за тој процес, видете ја нашата статија за длабинска анализа во холандските спојувања и аквизиции.
Две дополнителни точки редовно предизвикуваат проблеми. Прво, обврската без барање, со која се спречува другата страна да им се обрати на вашите вработени или клиенти за време и по разговорите, припаѓа во истиот документ. Самата доверливост не ја спречува страната да го искористи она што го видела за да му даде понуда на вашиот комерцијален директор. Второ, договорот треба да преживее и по завршувањето на преговорите. Ако разговорите пропаднат, обврската за тајност мора да продолжи да важи; тоа е токму моментот кога искушението да се користат информациите е најголемо. Правилата за прекинување на преговорите во Холандија се занимаваат со другата половина од тој проблем.
Доверливост во синџирот на снабдување и со подизведувачите
Информациите ретко запираат кај страната со која сте склучиле договор. Производителите споделуваат цртежи со добавувачи на алати, добавувачите на софтвер користат офшор програмери, а добавувачите на услуги склучуваат поддоговори за делови од работата. Ако вашиот договор за доверливост запре кај вашата директна договорна страна, и заштитата запира таму.
Лекот е обврска за постепено намалување на достапноста: другата страна може да вклучи подизведувачи само ако наметне услови за доверливост кои се барем толку строги како и нејзините, и останува одговорна кон вас за нивното однесување како прекршувањето да е нејзино. Без таа втора половина, клаузулата е декоративна, бидејќи во спротивно би морале да тужите подизведувач со кого немате договор, на построга законска основа. Исто така, вреди да се наведат земјите или субјектите на кои може да се пренесат информации; добавувач кој тивко ги префрла вашите производствени датотеки до подружница на друго место создава и комерцијален и регулаторен проблем.
Тој регулаторен проблем заслужува посебна пресуда, бидејќи е најчестата грешка што ја гледаме. Договорот за доверливост не е verwerkersovereenkomst (договор за обработка на податоци). Кога информациите што ги споделувате вклучуваат лични податоци и другата страна ги обработува според ваши упатства, Општата регулатива за заштита на податоци бара посебен договор со специфичната содржина наведена во член 28 од GDPR: предмет, времетраење, природа и цел, категории на субјекти на податоци, безбедносни мерки, подобработка, помош и бришење. Потпишувањето на NDA и претпоставувањето дека точката е опфатена ве остава изложени на Autoriteit Persoonsgegevens, како и на вашата договорна страна. Нашата статија за договорот за обработка на податоци во Холандија наведува што мора да содржи тој документ.
Доверливост и вашиот персонал
Повеќето протекувања на информации се внатрешни, и затоа работниот однос заслужува посебен третман. Клаузулата за доверливост во договорот за вработување е важечка без никакви формалности што ја опкружуваат клаузулата за неконкурентност и во принцип може да продолжи да важи и по завршувањето на работниот однос. Тоа е нејзината силна страна. Нејзината слабост е што клаузулата за доверливост сама по себе не го спречува вработениот да оди на работа за конкурент и да примени сè што станало дел од неговата општа професионална вештина и искуство.
Холандскиот закон намерно ја повлекува таа граница. Знаењето што вработениот го стекнал како обична професионална компетентност му припаѓа на вработениот; конкретни, препознатливи, заштитени информации му припаѓаат на работодавачот. Доколку треба целосно да го држите некого надвор од пазарот, ви е потребна клаузула за неконкурентност (клаузула за неконкурентност) или клаузула за релатиебност (клаузула за ненаметливост) што ги исполнува барањата од член 7:653 BW, вклучувајќи ја писмената форма и, во договор на определено време, писмена мотивација за убедливиот деловен интерес. Нашата статија за клаузулите за неконкурентност според холандскиот закон за трудово право опфаќа каде се наоѓа таа граница во моментов.
Казната поврзана со клаузулата за доверливост на вработените е предмет на сопствени правила. Член 7:650 BW бара клаузулата да биде договорена во писмена форма, да ги идентификува правилата чие кршење е казнувано, да ја наведе износот и прецизно да ја наведе дестинацијата на казната, која може да не му користи директно или индиректно на работодавачот. Страните можат да отстапат од дел од тој режим во писмена форма за вработените кои заработуваат повеќе од законската минимална плата, што е она што го дозволуваат повеќето договори за вработување; барањето за писмена, специфична клаузула останува. Работодавачот, исто така, мора да избере: за едно исто кршење може да ја побара договорената казна или целосна отштета, а не и двете.
Практичните мерки се важни исто колку и клаузулите. Обврските за доверливост треба да се повторат на интервјуто за излез, уредите и сметките на компанијата треба да се вратат и пристапот да се одземе на последниот работен ден, а логовите за поштенски сандачиња и пренос на датотеки треба да се зачуваат пред да се затвори сметката. Кога вработениот ги препраќа документите на компанијата на приватна адреса кратко пред да даде отказ, тие логови обично се целиот случај.
Казнени клаузули и што прави холандскиот суд со нив
Казнената клаузула (boetebeding) е причината зошто повеќето договори за доверливост воопшто имаат одвраќачки ефект. Без неа мора да ја докажете вашата загуба, а докажувањето на финансиските последици од протекувањето е навистина тешко: клиентот кој не се вратил, тендерот што не сте го добиле, лиценцата што повеќе не можете да ја продадете. Казнената клаузула ја заменува таа вежба со фиксен износ.
Три правила од Граѓанскиот законик го регулираат тоа. Според член 6:92 BW, казната го заменува законскиот надомест на штета, па ако сакате да побарате надомест на вашата реална штета покрај казната, договорот мора тоа изрично да го наведе. Според член 6:93 BW, казната станува наплатлива само по известување за неисполнување на обврските во истите случаи кога барањето за штета би барало такво нешто, што значи дека популарното верување дека казната треба да се плати автоматски и веднаш е погрешно најчесто; добро составена клаузула ја прави казната наплатлива без претходна најава и без доказ за штета. И според член 6:94 BW, судот може да ја намали договорената казна ако праведноста очигледно го бара тоа. Hoge Raad го применува тоа овластување со воздржаност, но клаузула што произведува целосно непропорционален резултат во конкретниот случај е реална цел за умереност.
Затоа, дизајнот на клаузулата е поважен од големината на бројот. Еднократната сума за какво било прекршување повикува на модерација, бидејќи третира невнимателна е-пошта до погрешен примач исто како и целосен пренос на база на податоци за клиенти. Клаузула со повеќе нивоа, со фиксен износ по прекршок и дневен износ за континуирано прекршување, предмет на целокупно ограничување и изрично без да се засегне правото да се бара дополнителна штета и забрана, е поверодостојна и има поголема веројатност да преживее судска контрола.
Што да направите кога ќе протечат доверливи информации
Брзината и доказите одлучуваат во овие случаи. Првиот чекор е да се обезбеди записот пред да исчезне: дневници за пристап, историја на преземање и печатење, сообраќај на е-пошта, трага од ревизијата во собата за податоци и копии од документите во формата во која го напуштиле бизнисот. Направете го ова пред да се соочите со некого и погрижете се самото собирање да биде законско, особено кога се однесува на личните комуникации на вработениот.
Вториот чекор е писмено известување во кое се наведува обврската, фактите, барањето за прекин и враќање или уништување на материјалот, како и рок. Тоа известување врши двојна функција: го спречува прекршувањето во прилично голем број случаи и го утврдува неисполнувањето што може да го бара член 6:93 BW пред да стапи на сила казната.
Доколку тоа не функционира, вообичаениот пат е kort geding (скратена постапка) пред voorzieningenrechter (судија за претходна помош), кој може да ѝ наложи на другата страна да престане да ги користи или открива информациите, да предаде или уништи копии и да ги идентификува сите што ги примиле. Законот за трговски тајни му дава на тој судија експлицитно овластување да изрече такви мерки, а посебно правило му дозволува на судот, по барање, да ги држи наводно тајните информации подалеку од јавниот дел од постапката, така што самото спорење не го објавува она што се обидувате да го заштитите. Кога постои ризик од уништување на доказите, може да се побара bewijsbeslag (заплена на докази) пред другата страна да биде свесна за барањето.
Врз основа на мериторното прашање, судот може да наложи прекин, повлекување и уништување на стоките што ја повредуваат авторската материја, да досуди отштета земајќи ја предвид вредноста на тајната и однесувањето на прекршителот, а во некои околности да досуди надомест пресметан како разумна лиценца наместо како забрана. Објавувањето на пресудата на трошок на прекршителот е исто така достапно. Намерното откривање на деловни тајни од страна на некој што има обврска да ги чува, дополнително може да биде кривично дело согласно член 273 од Wetboek van Strafrecht, иако во комерцијалната пракса граѓанскиот пат е побрз и покорисен.
Грешки што ги чинат бизнисите нивната заштита
Најштетната грешка е предоцното потпишување. Откако информациите ќе бидат споделени, договорот склучен подоцна не ја обновува позицијата, а примателот ќе тврди дека она што веќе го знаел спаѓа надвор од неа.
Веднаш потоа е дефиницијата што е или безгранична или гола. Клаузула што ги опфаќа сите информации откриени од лицето кое ги открива информациите, не му дава на судот ништо со што да работи и често се чита тесно; клаузула што ги наведува само техничките цртежи ги остава комерцијалните информации незаштитени. Применливата средина е опис на категории со конкретни примери извлечени од реалната врска, во комбинација со постапка за означување или потврда за сè што е споделено усно.
Потоа, тука е и терминот. Спротивно на упорниот мит, холандскиот закон не содржи фиксен максимум, а периодот од две до пет години е конвенција, а не правило. Усогласете го терминот со комерцијалниот век на траење на информацијата: цената на понудата е безвредна за конкурентот по затворањето на тендерот, додека процесот на производство може да остане вреден една деценија. Кога информацијата се квалификува и како трговска тајна, законската заштита продолжува сè додека останува тајна, што и да вели договорот.
Конечно, договорот што никогаш не се користи. Обврските за доверливост што никој не ги следи, што не се пренесуваат на подизведувачите и што тивко се игнорираат по секое прекршување не само што не успеваат сами по себе; тие го поткопуваат аргументот дека воопшто сте презеле разумни мерки. Нашата статија за заштита на трговските тајни ја изложува организациската страна на таа дисциплина.
Често поставувани прашања за договорите за доверливост
Прашањата подолу најчесто се поставуваат кога бизнисите склучуваат договор за доверливост или откриваат дека е прекршен.
Колку долго обично трае договорот за незаконска заштита (NDA)?
Во Холандија, времетраењето на договорот за независна заштита (NDA) треба да биде разумно и оправдано. Повеќето договори што ќе ги видите траат од 2 до 5 години , временски период што холандските судови генерално го сметаат за извршлив. Вистинскиот клуч е времетраењето директно да се поврзе со комерцијалниот животен век на информациите што ги заштитувате.
Холандскиот закон не утврдува фиксен максимум, па затоа вечниот рок не е автоматски ништовен, но колку подалеку се движите од моментот кога информациите имале вистинска комерцијална вредност, толку потешко е да се спроведе обврската. Поради таа причина, секогаш е најдобро да се наведе јасен краен датум што одразува колку долго информациите реално ќе останат чувствителни и комерцијално вредни.
Што ако некој одбие да потпише?
Одбивањето да се потпише договор за доверливост на информации треба да се третира како голем црвен знак. Тоа може да сигнализира недостаток на сериозност во врска со деловниот однос, но позагрижувачки е што може да укаже на идна намера за злоупотреба на вашите доверливи информации.
Најбезбедниот и најмудриот начин на дејствување е да ги прекинете сите дискусии . Не споделувајте почувствителни детали додека не потпишете договор. Речиси секогаш е подобро да се откажете од потенцијален договор отколку да го ризикувате вашиот вреден интелектуален имот.
Дали договорот за независна вработеност е сè уште важечки по завршувањето на работниот однос?
Да, апсолутно. Основна карактеристика на секој добро составен договор за доверливост е тоа што обврската за доверливост е дизајнирана да го надживее престанокот на работниот однос или кој било друг деловен однос. Ова е стандарден и критичен дел од договорот.
За да се избегне каква било сомнеж, договорот треба експлицитно да наведува дека обврската за заштита на доверливите информации продолжува во текот на целиот рок наведен во Договорот за заштита на доверливост, без оглед на статусот на вработување на поединецот. Ова осигурува дека тајните на вашата компанија ќе останат заштитени долго откако вработениот или партнерот ќе си замине.
Law & More советува бизниси во Холандија за договори за доверливост, заштита на трговски тајни и спорови што следат по протекување на информации. Ние изготвуваме и преговараме за договори за доверливост за преговори, аквизиции и односи со снабдување, ги разгледуваме клаузулите за доверливост и казнени клаузули веќе во вашите договори и дејствуваме во скратени постапки каде што информациите мора брзо да се обноват. Доколку сакате да разговарате за вашата ситуација, ве молиме контактирајте ги нашите адвокати.
