Кривична пресуда и вашето право да останете во Холандија

За странски државјанин во Холандија, кривичниот случај има два исхода, а не еден: казната што ја изрекува кривичниот суд и што прави Службата за имиграција и натурализација (IND) со вашата дозвола за престој потоа. Вториот е често посериозен и се одлучува посебно, од различен орган, според различни критериуми. Оваа статија го објаснува: лизгачката скала, одбивањето и одземањето на дозволата, заштитата што ја уживаат граѓаните на ЕУ, непожелноста и забраните за влез, ефектот врз натурализацијата и балансирањето според член 8 од Европската конвенција за човекови права.

Две одлуки, две овластувања

Кривичниот суд одлучува за вината и казната, а не дали можете да останете. Губењето на живеалиштето е административна последица, преземена од IND врз основа на јавен ред ( openbare orde ). Овластувањата се во Законот за странци од 2000 година (Vreemdelingenwet 2000): членовите 18 и 19 за одбивање на продолжување и одземање на редовна дозвола со одреден рок, членовите 21 и 22 за постојана редовна дозвола, член 32 за дозвола за азил. Тие се разработени во Уредбата за странци од 2000 година (Vreemdelingenbesluit 2000), првенствено членовите 3.86 и 3.98.

Следуваат три последици. Ослободителната пресуда обично го прекинува ризикот од имиграција, но осудата не го прекинува автоматски вашиот престој: IND сепак мора да примени свој тест. IND генерално работи врз основа на осуда што станала правосилна ( onherroepelijk ), па затоа жалбата влијае на распоредот за имиграција. А решението што избегнува судење сепак може да се смета: казнена наредба од обвинителот ( strafbeschikking ) не е неутрален исход. Упатствата за спроведување на Законот за странци (Vreemdelingencirculaire) ја третираат казнената наредба што сте ја прифатиле безусловно на ист начин како осуда што станала правосилна.

Колку тежи IND

IND не го зема предвид прекршокот како таков. Тој ги споредува две бројки: вкупниот број на безусловни затворски казни и споредливи мерки што ви се изречени и должината на вашиот законски престој. Притворот врз основа на болничка наредба, општествено корисна работа претворена во притвор, кратки казни акумулирани со години и прекршоци извршени во странство, сите тие можат да се вклучат во тој вкупен износ.

Лизгачка скала (glijdende schaal)

Лизгачката скала во член 3.86 од Уредбата за странци од 2000 година ги поврзува тие две бројки: колку подолго законски живеете тука, толку потешка мора да биде казната пред вашата дозвола да може да биде одбиена или повлечена. Таа го споредува изградениот законски престој, во категориите од нула до три години, од три до десет години и повеќе од десет години, со должината на затворската казна или наредбата за општествено корисна работа што е неповратно изречена. Има три нишки. Едната се однесува на прекршоци што носат законски максимум помалку од шест години затвор; втората, со значително пониски прагови, за прекршоци што носат законски максимум од шест години или повеќе; третата за повторување на делото, каде што пресудите се одмеруваат кумулативно и праговите се повторно пониски.

Табелата ги наведува само избраните опсези. Скалата во член 3.86 од Уредбата за странци од 2000 година се одвива во годишни чекори до десет години законски престој, па затоа содржи и опсези помеѓу оние прикажани овде - четири до пет, шест до седум и осум до девет години - секој со свои прагови. Секогаш работете од тековниот консолидиран текст на членот за опсегот што се однесува на вас.

Две квалификации се поважни од бројките. Прво, по десет години законски престој, IND во принцип повеќе нема да одбие продолжување или да ја повлече дозволата од причини поврзани со јавниот ред. Исклучокот е тесен, но реален: прекршоците наведени во член 22б од Кривичниот законик (Wetboek van Strafrecht) и прекршоците од Законот за опиум кои имаат законски максимум од шест години или повеќе. Тоа е она што ги прави пресудите за дрога толку опасни за странските државјани со долгогодишен престој. Во својата пресуда од 16 март 2023 година (ECLI:NL:RVS:2023:1071), Одделот за административна надлежност на Државниот совет ја потврди одземањето на трајна дозвола, со десетгодишна забрана за влез, од маж кој пристигнал како дете и имал законски престој од 1981 година, токму затоа што неговото досие спаѓа во тој исклучок.

Второ, скалата е праг, а не одлука: нејзиното преминување го прави повлекувањето можно, а не законско. Сепак, мора да следи индивидуална проценка, а кога е вклучен семеен живот, вежбата за балансирање подолу.

Скалата беше затегната и применета на луѓе што веќе беа тука.

Скалата е значително построга отколку пред една генерација: праговите беа намалени низ сите опсези, тестот за повторен престапник беше поедноставен така што беа доволни три прекршоци, а заштитата дадена на многу долгогодишниот престој беше стеснета на исклучокот од член 22б и Законот за опиум. Заострувањето од овој вид генерално се применува на луѓе што веќе живеат тука кога стапи на сила и за дејствија што претходеа на него. Долгиот престој изграден според постара скала не ја заклучува заштитата што ја даваше таа скала. Скалата во нејзината сегашна форма датира од амандманот на член 3.86 од Уредбата за странци од 2000 година што стапи на сила во 2012 година и се применува проспективно: повлекувањето донесено откако тој амандман стапи на сила се мери во однос на скалата што тогаш била на сила, дури и кога пресудите зад него се постари. Државниот совет постојано го прифаќа тој пристап, врз основа на образложението дека одлуката, а не прекршокот, е моментот во кој се применува скалата.

Постојан престој и статус на долгорочен жител на ЕУ

Трајната дозвола е посилна од онаа на одредено време, но не е имуна. Може да се одбие согласно член 21 од Законот за странци од 2000 година и да се повлече согласно член 22, со лизгачка скала применета преку член 3.98 од Уредбата за странци од 2000 година. Раѓањето во Холандија исто така не е заштита. Во својата пресуда од 18 октомври 2022 година (ECLI:NL:RVS:2022:2984), која се однесуваше на маж роден тука во 1988 година и поседувал дозвола за престој од 2001 година, Државниот совет во принцип прифати дека таквата дозвола може да се повлече, додека ја поништи одлуката бидејќи државниот секретар премногу тесно образложил врз основа на која всушност се потпирал, имено дека носителот го преселил своето главно живеалиште во странство. Поуката вреди да се одвои од исходот: трајната дозвола е подложна и на повлекување на јавниот ред и на повлекување врз други основи, а продолженото отсуство, вклучително и отсуството во притвор во странство, е еден од нив.

Статусот на долгорочен жител на ЕУ носи дополнителен слој на заштита од Директивата 2003/109/ЕЗ. Член 6 дозволува одбивање на статусот врз основа на јавна политика или јавна безбедност само откако ќе се одмери сериозноста на делото, опасноста што ја претставувате, вашето времетраење на престојот и вашите врски со земјата. Член 12 оди понатаму: долгорочен жител може да биде протеран само кога тој или таа претставува реална и доволно сериозна закана. Тоа е построго од гола аритметичка примена на лизгачката скала и вреди да се земе предвид. Затоа, IND не може да го реши случајот само со аритметика: каде што се применува член 12, таа мора да спроведе индивидуална проценка на јавниот ред во која се одмеруваат сериозноста на делото, времетраењето на вашиот престој и вашите лични врски, строго според насоките што ги поставил Судот на правдата.

Граѓани на ЕУ и членови на нивните семејства: поинаков тест

Доколку сте државјанин на земја-членка на ЕУ или ЕЕА или на Швајцарија, или член на семејство на лице кое користи права на слободно движење, лизгачката скала не се применува. Вашата позиција е регулирана со Директивата 2004/38/ЕЗ, имплементирана во Уредбата за странци од 2000 година. Член 27 ја поставува основната линија: мерка врз основа на јавна политика или јавна безбедност мора да се заснова исклучиво на вашето лично однесување и тоа однесување мора да претставува „вистинска, присутна и доволно сериозна закана што влијае на еден од основните интереси на општеството“. Претходните кривични пресуди сами по себе не претставуваат основа. Зборот „ присутно“ ја извршува големата работа: постара осуда проследена со стабилно однесување е слаба основа за протерување на граѓанин на ЕУ, дури и кога би ја преминала лизгачката скала за државјанин на трета земја. Член 28 додава постепена заштита:

• за секој граѓанин на ЕУ, органот мора да ги земе предвид должината на престојот, возраста, здравствената состојба, семејната и економската состојба, социјалната и културната интеграција и врските со земјата на потекло;
• Граѓанин на ЕУ со право на постојан престој може да биде протеран само на сериозни причини поврзани со јавната политика или јавната безбедност;
• граѓанин на ЕУ кој живеел во земјата домаќин во претходните десет години и малолетник може да биде протеран само на императив од причини на јавна безбедност.

Во случајот Land Baden-Württemberg v Tsakouridis (случај C-145/09, пресуда од 23 ноември 2010 година), Судот на правдата пресуди дека „императивните основи на јавната безбедност“ бараат особено висок степен на сериозност, дека организираната трговија со дрога во принцип може да ги исполни и дека дури и петгодишна затворска казна не може автоматски да го оправда протерувањето: заканата мора да се спореди со интеграцијата, детството во земјата домаќин и семејните врски. Член 33 додава дека протерувањето не може да се наложи како казна поврзана со затворската казна.

Изјава за непожелност и забрана за влез

Губењето на дозволата и забраната за враќање се различни работи. Холандскиот закон има два инструмента за адвокатура, а кој ќе го добиете зависи главно од вашата националност и статус.

Десетгодишната забрана за влез е онаа што најчесто се приложува на повлекување врз основа на осуда, и затоа луѓето кои претпоставуваат дека можат да се вратат подоцна грешат. И двете можат да бидат укинати, по барање до IND. Привремено укинување може да се побара поради убедливи семејни околности, за давање докази или за присуство на сопствена кривична постапка. Дефинитивното укинување на забраната за влез обично се разгледува само откако ќе поминете значителен дел од периодот надвор од Холандија и ќе можете да документирате добро однесување на друго место. Изјавата за непожелност се укинува кога нејзиното одржување би било во спротивност со Конвенцијата или кога подоцна ќе ви биде издадена дозвола.

Член 8 од ЕКЧП: рамнотежа во семејниот живот

Доколку повлекувањето или забраната за влез би се мешало во семејниот или приватниот живот, Член 8 од Европската конвенција за човекови права бара балансирање. Критериумите доаѓаат од Boultif v Switzerland (бр. 54273/00, 2 август 2001 година) и беа проширени во Üner v Netherlands (бр. 46410/99, Голем совет, 18 октомври 2006 година). Органот мора да ги земе предвид:

• природата и сериозноста на кривичното дело;
• должината на вашиот престој во земјата од која треба да бидете протерани;
• времето што поминало од кривичното дело и вашето однесување оттогаш;
• националностите на засегнатите лица;
• вашата семејна состојба, вклучувајќи ја должината на бракот и други индикатори за реалниот семеен живот, како и дали вашиот партнер знаел за прекршокот кога започнала врската;
• дали има деца и нивната возраст;
• тешкотиите со кои би се соочиле вашиот партнер и децата во земјата на дестинација, како и најдобрите интереси и благосостојба на децата; и
• цврстината на вашите социјални, културни и семејни врски со земјата домаќин и со земјата на дестинација.

Холандските судови ги применуваат овие критериуми директно. Во својата пресуда од 14 јануари 2021 година (ECLI:NL:RVS:2021:68), Државниот совет ја потврди одземањето на дозволата и двегодишната забрана за влез изречена на маж роден во Холандија, применувајќи ја лизгачката скала заедно со факторите Boultif и Üner ; повторените прекршоци и слабите врски со земјата на потекло тежеа одлучувачки против него. Случајот корегира две спротивни илузии: дека раѓањето тука е гаранција и дека долгото досие е автоматски фатално. Одлучува мерењето, а времето од последното прекршок, со добро однесување оттогаш, е меѓу ретките фактори под ваша контрола. Кога прекршоците се извршени како малолетник, Maslov v Austria (бр. 1638/03, Голем совет, 23 јуни 2008 година) додава дополнителна тежина на ваша страна: потребни се многу сериозни причини за да се оправда протерувањето на населен мигрант кој ги извршил прекршоците како малолетник и го поминал поголемиот дел од своето детство и младост во земјата домаќин.

Натурализација и апликации за посилна дозвола

Осудата, исто така, ги блокира патиштата за излез од несигурен статус. Според член 9 од Законот за холандско државјанство (Rijkswet op het Nederlanderschap), натурализацијата се одбива кога, врз основа на вашето однесување, постојат сериозни основи за сомневање дека претставувате опасност за јавниот ред, јавниот морал или безбедноста на Кралството. IND го применува ова преку Handleiding Rijkswet op het Nederlanderschap, кој работи со период на рехабилитација од четири до пет години пред барањето за прекршоци решени со казнена наредба ( strafbeschikking ), парична казна или наредба за општествено корисна работа: ако таква санкција е изречена во тој период или постапката е во тек, барањето се одбива и периодот тече одново. Handleiding ги поставува праговите: една финансиска санкција од 900 евра или повеќе; неколку санкции од 450 евра или повеќе, секоја во вкупен износ од 1,350 евра или повеќе; една наредба за општествено корисна работа од 36 часа или повеќе; неколку наредби за општествено корисна работа од 18 часа или повеќе, секоја во вкупен износ од 54 часа или повеќе; и секоја затворска казна, без разлика дали е условна или не.

Јавниот ред е исто така основа за одбивање на дозвола за постојан престој или статус на долгорочен престој од ЕУ, па затоа осудата може да ве остави на дозвола со одреден рок што IND ја прегледува при секое обновување.

Што се случува во пракса

• Известување за намера (voornemen). Пред донесување на неповолна одлука, IND испраќа писмено известување во кое наведува што намерава да стори и зошто, вклучувајќи ја пресметката на казната и лизгачкиот опсег на скалата што го применува.
• Поглед (zienswijze). Имате краток рок да одговорите писмено. Ова е најважниот документ во досието: таму се оспорува пресметката и Бултиф Унер факторите се докажуваат, со документи за врска и деца, училишни извештаи, медицински докази, доказ за работа и материјал за вашите врски.
• Одлука. IND одлучува, честопати комбинирајќи повлекување со одлука за враќање и забрана за влез.
• Приговор и жалба. Во зависност од одлуката, рутата е приговор (приговор) до IND, потоа жалба до окружниот суд, или директна жалба, со понатамошна жалба до Државниот совет. Законот за странци од 2000 година ги утврдува своите, пократки периоди: како општо правило четири недели наместо шест недели од Awb, и една недела во случаите што ги наведува Законот, меѓу кои и одлуките за барања за азил донесени во случаи на скратена постапка и притвор (член 69 Vw 2000). Дали поднесувањето приговор или жалба ви дозволува да останете во Холандија додека е во тек, не го следи ниту општото правило на административното право; тоа е регулирано со Законот за странци од 2000 година и се разликува според видот на одлуката, затоа проверете го во секој случај. Доколку не го прави тоа, посебно барање за привремена мерка (воорлопиге воорзиенинг) е потребно.

Најважната поента: координирајте ги двајцата адвокати од првиот ден.

Речиси секое губење на живеалиште што можеше да се избегне има исто потекло: кривичниот случај беше воден разумно според свои услови, а катастрофално во однос на имиграцијата, бидејќи никој не ги погледна обете досиеја одеднаш.

Причината е аритметика. IND го брои безусловниот дел од казната. Стратегијата на одбрана што ја заменува пократката вкупна казна со подолга безусловна компонента може да биде победа на кривичниот суд и катастрофа на IND. Истото може да се случи и со прифаќање на казнена наредба за да се избегне рочиште, согласка за казна малку над одреден праг или признавање на понатамошно мало кривично дело за да се затвори досието кога бројот на кривични дела е тоа што ве насочува кон редот на повторени престапници. Обвинението е исто така важно: дали осудата спаѓа во рамките на исклучокот од член 22б или Законот за опиум може да одлучи дали десет години престој ве штитат. Во пракса:

• кажи го твојот адвокат за кривична одбрана на првото интервју дека не сте Холанѓанец, каков статус имате и од кога;
• побарајте адвокат за имиграција да го разгледа досието пред да се прифати каква било изјава за признавање на вина, казнена одлука или договор за казна;
• имајте ја предвид пресметката: вкупна безусловна казна, законски предвиден максимум на обвинението, број на кривични дела, години на законски престој;
• да зачуваат докази за семеен живот и интеграција од самиот почеток, а не набрзина кога ќе пристигне известувањето за намера; и
• не ја напуштајте Холандија, ниту прифаќајте доброволно заминување, без претходна информација.

Law & More има кривично право и законот за имиграција под еден покрив во Eindhoven Amsterdam, и работи на англиски јазик. Доколку сте повикани, уапсени, ви е понудена казнена наредба или ви е испратено известување за намера, моментот за разгледување на обете прашања заедно е сега, а не откако ќе заврши кривичната постапка.