Преговори за договори според холандското право

Преговорите за договори според холандското право се обликувани од три правила кои немаат еквивалент во многу други системи: договорот се формира со понуда и прифаќање без никаква формалност, така што договорот може да биде обврзувачки пред да се потпише нешто; прекинувањето на напредните преговори може да доведе до одговорност; и договорот се толкува според она што страните разумно би можеле да го очекуваат една од друга, а не само според неговата формулација. Тактиките на преговори што ги игнорираат тие правила создаваат договори што се читаат добро, а се држат лошо.

Следува практична низа: како да се подготви, што дозволува и што не дозволува преддоговорната фаза, зошто страната што прва го составува договорот има предност, како се решава битката за општите услови во Холандија, кои клаузули всушност го распределуваат ризикот и што да се провери пред потпишувањето. Напишано е за бизниси што преговараат за комерцијални договори регулирани со холандското право, без разлика дали станува збор за договор за снабдување, лиценца, договор за дистрибуција или договор за соработка.

Подготовка: цели, точка на заминување и договорна страна

Подготовката не е документ; тоа е збир на одлуки донесени пред првиот состанок, за да не се донесат под притисок за време на состанокот. Три од нив се најважни.

Првото е што мора да постигне договорот, изразено во услови што можат да се тестираат. Целта за подобра гаранција не е цел; гарантен период од дваесет и четири месеци со дефиниран лек е. Подредете ја секоја точка на „задолжително“ и „добро е да се има“ пред да започнете, бидејќи тоа подредување е она што ви овозможува да го прифатите форматот на известување без да ја допирате клаузулата за интелектуална сопственост.

Втората е алтернативата. Најдобрата алтернатива на договорениот договор, најчесто скратено BATNA, е најголемиот фактор што одредува што можете да очекувате. Квантифицирајте ја: колку чини вториот добавувач, колку време би траело внатрешно решение, која е цената на одложувањето. Страната што добила сериозна конкурентска понуда преговара поинаку од онаа што не добила, а разликата е видлива.

Третиот е контрастранката. Годишните сметки поднесени во Трговскиот регистар покажуваат дали работите со солвентно лице или со фиктивна компанија, самиот регистар покажува кој е овластен да потпише и за кој износ, а регистарот за несолвентност покажува дали се во тек постапки. Потпишувањето со компанија чиј директор немал овластување создава проблем што ниедна клаузула не го решава, па затоа потврдувањето на овластувањето за застапување е подготовка, а не документација.

Преддоговорна фаза: кога сè уште можете да си заминете

Холандското право ги третира преговорите како однос што веќе наметнува обврски. Страните што влегле во преговори мора да се однесуваат едни кон други во согласност со разумноста и праведноста, а таа обврска расте како што напредуваат преговорите.

Врховниот суд постави намерно строг стандард, развиен во добро познатата пресуда CBB против JPO. Прекинот на преговорите е во принцип дозволен. Станува незаконски само кога тоа е неприфатливо во светлината на оправданото потпирање на другата страна дека ќе се склучи договор или во светлината на другите околности на случајот. Тој тест се применува со воздржаност, а товарот лежи на страната што тврди дека прекинот бил неправилен. Кога е исполнет, последицата може да биде обврска за надоместување на трошоците потрошени за време на преговорите, а во исклучителни случаи и профитот што би го произвел договорот.

Следуваат два практични заклучоци. Доколку наместо тоа сакате заштита од друга страна која ве користи како следбеник, евидентирајте ги пресвртниците, трошоците што ги имате на нивно барање и гаранциите што ги добивате, бидејќи тужбата од ваков вид се добива врз основа на кореспонденцијата.

Поврзаната стапица е спротивна. Бидејќи холандскиот закон не бара формалности за повеќето комерцијални договори, договорот постигнат на состанок или во размена на е-пошта може да обврзува дури и ако страните имале намера подоцна да потпишат формален документ. Кога суштинските елементи се договорени и ништо не укажува дека страните сакале да го одложат обврзувачкиот ефект, постои договор. Секој што преговара врз основа на претпоставката дека ништо не се смета до потпишувањето, треба да ја стави таа претпоставка во писмена форма, бидејќи законот не го обезбедува тоа.

Прво нацртајте нацрт и разберете зошто е важно и разберете зошто е важно.

Страната што го изработува првиот нацрт ја поставува структурата, дефинициите и стандардната позиција за секоја точка што никогаш не се дискутира. Последната категорија е важна: повеќето клаузули во потпишан договор никогаш не биле преговарани и се читаат на начинот на кој ги напишал составувачот. Затоа, понудата за подготовка на нацртот е отстапка по изглед и предност по суштина.

Првиот нацрт што функционира има јасни дефиниции, распределба на ризикот што е одбранлива, а не екстремна, предизвикувачи на плаќање поврзани со препознатливи настани, клаузула за спор што ги наведува законот и форумот и кратки реченици. Екстремните почетни нацрти се контрапродуктивни на холандскиот пазар: тие покануваат целосен контранацрт, кој ја враќа структурата на другата страна.

Писмото за намера заслужува посебно внимание. Дали е обврзувачко е прашање на содржина, а не на наслов. Кажете ни за вашата ситуација. Ќе ве известиме за вашите опции во рок од еден работен ден. Доколку намерата е да се обврзете за некои точки, а за други не, наведете прецизно кои, и ставете ги одредбите за ексклузивност, доверливост и распределба на трошоците во јасно обврзувачки дел.

Општи термини и битката на формите

Две правила во оваа област редовно решаваат спорови за кои страните сметале дека ги решиле комерцијално.

Првото се однесува на применливоста. Општите услови и одредби ја обврзуваат другата страна доколку се прогласени за применливи и корисникот ѝ дал на другата страна разумна можност да ги земе предвид. Во пракса, тоа значи нивно предавање или испраќање пред или во времето на склучување на договорот; упатувањето на веб-страница е доволно само во дефинирани околности. Страната на која не ѝ е дадена таа можност може да ги поништи условите. Големите компании, дефинирани според големината и обврските за поднесување во член 6:235 од Граѓанскиот законик, не можат да се повикаат на оваа основа, но повеќето мали и средни претпријатија можат.

Второто е битката на форми. Кога секоја страна се повикува на своите општи услови, член 6:225 став 3 BW ѝ дава на Холандија правило на прв обид: условите наведени на прва се применуваат, освен ако втората страна изрично не го отфрли првиот сет. Изрично значи изрично; стандардна клаузула во сопствените услови на втората страна со која се прогласуваат другите услови за неприменливи не е доволна. Ова е спротивно на пристапот на последен обид што се наоѓа на друго место и го прави редоследот на преписката одлучувачки. Ако сакате вашите сопствени услови да бидат преовладувачки, повикајте се на нив во првиот документ што ќе го испратите и отфрлете ги условите на другата страна експлицитно во ист здив. Нашата статија за општите услови се однесува на делот за изготвување.

Клаузулите што всушност го распределуваат ризикот

Поголемиот дел од преговарачката енергија оди во цената. Повеќето спорови произлегуваат од пет други клаузули.

Ограничување на одговорноста. Дозволени се ограничувања и исклучоци помеѓу бизнисите и се вообичаен начин комерцијалниот ризик да се осигури. Тие не се апсолутни: судот може да одбие да примени клаузула за исклучување кога потпирањето на неа би било неприфатливо според стандардите на разумност и праведност, а тоа е вообичаениот исход кога штетата е предизвикана намерно или од свесна невнимателност од страна на добавувачот или неговиот виш менаџмент. Границата што е реална во однос на вредноста на договорот и на осигурувањето што е во сила има многу поголеми шанси од онаа што е поставена на симболичен износ.

Виша сила и непредвидени околности. Холандскиот закон веќе предвидува неприпишување на дефект, но законското правило е неисполнето, а добро формулираната клаузула ги дефинира настаните, обврската за известување и последиците. Одделно, член 6:258 BW му дозволува на судот да измени или раскине договор врз основа на непредвидени околности од таква природа што другата страна не може да очекува договорот да остане непроменет. Судовите го применуваат тоа овластување со воздржаност, а договор што изрично го распределил ризикот од даден развој остава малку простор за него, поради што индексацијата на цените, валутата и прекинот на снабдувањето треба да се третираат во договорот, а не да се остават на општото правило.

Должност за поднесување жалба. Член 6:89 BW ја обврзува страната да пријави недостаток во извршувањето во разумен рок откако ќе го открие или требало да го открие, под закана од губење на своите права. Договорите честопати го скратуваат тој период дополнително. Што и да се примени, тоа е рок што тивко ги уништува добрите побарувања и припаѓа во календарот на оперативниот тим, а не само во досието на договорот.

Прекинување. Разликувајте го прекинувањето поради погодност, прекинувањето поради прекршување и раскинувањето, и наведете го за секое од нив известувањето, формата и последиците. За договори со неопределено траење, холандската судска пракса бара разумен отказен рок, а понекогаш и надомест дури и кога договорот предвидува поинаку, особено кога другата страна направила инвестиции потпирајќи се на продолжување.

Клаузули за толкување. Клаузулата за цел договор го стеснува, но не го елиминира пристапот на Хавилтекс, според кој холандскиот суд толкува договор со тоа што прашува што страните разумно би можеле да припишат на неговите услови и што разумно би можеле да очекуваат една од друга во дадените околности. Помеѓу професионалните страни што преговараат со правна помош, судовите даваат значителна тежина на формулацијата, но околните факти остануваат прифатливи. Последицата за преговорите е практична: да се води евиденција за тоа што е договорено и зошто, бидејќи таа евиденција е доказ.

Тактики на маса

Правната рамка одлучува колку вреди една клаузула. Техниката одлучува дали ќе ја прифатите. Неколку пристапи го заслужуваат своето место.

Сидро со нешто што можете да го оправдате. Првиот сериозен број го врамува опсегот што следи. Сидро кое е поткрепено со репер, конкурентска понуда или анализа на трошоците важи; она што е извадено од воздух се дисконтира во моментот кога ќе се доведе во прашање, а губењето на кредибилитетот се пренесува на остатокот од преговорите.

Тргувај, не попуштај. Секоја отстапка треба да биде поврзана со нешто за возврат и етикетирана како таква во тој момент. Едностраните отстапки не купуваат добра волја; тие ги ресетираат очекувањата на другата страна. Кога неколку прашања се отворени одеднаш, спакувајте ги: прифаќањето подолг рок на плаќање во замена за цврста обврска за обем создава вредност каква што пазарењето за една бројка не може.

Одделете ги интересите од позициите. Контрактната страна која инсистира на рок на плаќање од триесет дена може да биде водена од видливоста на паричниот тек, а не од брзината, во кој случај фазното фактурирање го решава проблемот без никакви трошоци. Прашувањето зошто побарувачката е важна е најевтиниот достапен извор на левериџ.

Слушајте повеќе отколку што зборувате. Повеќето корисни информации во преговорите доаѓаат од другата страна и престануваат да пристигнуваат штом почнете да објаснувате. Резимирајте го она што сте го слушнале пред да одговорите на него; резимето го потврдува вашето разбирање и купува време за размислување.

Прифатете го распоредот. Роковите носат отстапки, поради што страната под временски притисок губи вредност. Договорете распоред со пресвртници за размена на нацрти и за внатрешни одобрувања и избегнувајте преговарање за последните отворени точки во последниот час пред датумот на потпишување што само вие го сметате за фиксен.

Одржувајте го тонот како работник. Договорната страна од другата страна честопати ќе биде ваш добавувач или клиент со години. Напаѓањето на позицијата, а не на лицето, не е учтивост, туку е личен интерес, а исто така е и начинот на кој ја зачувувате опцијата за спогодба ако врската подоцна тргне наопаку. Кога работите ескалираат, нашиот преглед на решавањето на деловните спорови во Холандија ги поставува патиштата.

Документирање, проверка и потпишување

Преговорите се снимаат или повторно се преговараат. Ставете црвена линија во самиот документ, во верзија што секој може да ја види, наместо да разменувате описи на промените; водете краток дневник за тоа што е договорено за секоја точка, од кого и на кој датум; и потврдете писмено сè што е договорено преку телефон пред да заврши денот. Тој дневник служи за три цели одеднаш: спречува отстапување, го забрзува внатрешното одобрување и станува доказ ако договорот подоцна се толкува.

Пред потпишувањето, извршете фиксна контролна листа. Клаузулата за регулирачко право и форумот треба да бидат целосни и конзистентни. Дефинираните термини треба да се користат конзистентно и секој дефиниран термин треба да се користи всушност. Прилозите и анексите треба да бидат приложени, датирани и правилно наведени. Одредби за известување со адреси, метод и периоди. Целосна клаузула за договор и проверка дека ништо договорено во преговорите не е надвор од договорот и треба да се достави. Износите, датумите и формулите треба да бидат потврдени од некој што не ги составил.

Две точки за потпишување се специфични за холандската пракса. Проверете го овластувањето за потпишување според изводот од трговскиот регистар, вклучително и какво било ограничување на износот за кој директорот може да ја обврзе компанијата, и каде што изводот покажува ограничување, добијте ја корпоративната резолуција. И третирајте го електронскиот потпис како правно прашање, а не како техничко: електронскиот потпис има ист ефект како и рачно напишаниот, каде што употребениот метод е доволно сигурен во однос на целта на документот, така што нивото на сигурност треба да одговара на влоговите. За акти за кои холандскиот закон бара да бидат нотарски, не постои електронска алтернатива.

Задолжителни правила што го заменуваат она што го согласувате

Некои договорени резултати не преживуваат во контакт со холандското право, а знаењето кое го одредува тоа заштедува потрошен труд.

Комерцијалното застапување е во голема мера задолжително. Правилата за отказни рокови и надоместокот за добра волја што му се плаќа на застапникот при раскинување на договорот не можат да се склучуваат на штета на застапникот, а договорот за дистрибуција што функционира како застапување ќе се третира како таков, без разлика како се нарекува.

Франшизата е регулирана од 1 јануари 2021 година. Законот за франшиза наметнува преддоговорни обврски за информации на давателот на франшизата и период на мирување од најмалку четири недели пред да може да се потпише договорот, во кој давателот на франшизата не може да го измени предлогот на штета на корисникот на франшизата и бара согласност од корисникот на франшизата за одредени промени. Овие одредби не можат да се исклучат, а преговорите за франшиза што го игнорираат распоредот создаваат договор што е ранлив од првиот ден. Нашата статија за холандската рамка за франшиза го опфаќа ова детално.

Склучувањето договори со потрошувачите носи уште еден слој, вклучувајќи ги црните и сивите листи на нефер услови, задолжителните давачки за информации и правото на повлекување при продажба од далечина. И кога се разменуваат лични податоци, договорот за обработка според Општата регулатива за заштита на податоците не е преговарачки адут, туку законски услов, со пропишана минимална содржина.

Моделот е конзистентен: преговарајте напорно за она што е отворено и идентификувајте рано што воопшто не е отворено. Нашиот преглед на видовите комерцијални договори и договорите за соработка покажува кој режим се однесува на кој тип договор.

Поените што се најважни

Подготовката е поважна од импровизацијата: знајте ги вашите цели, вашата алтернатива и вашата друга страна пред првиот состанок. Ставете го првиот нацрт на масата. Наведете писмено дали преговорите ве обврзуваат, бидејќи холандскиот закон нема да претпостави дека тие не ве обврзуваат. Прво доставете ги вашите општи услови и изрично отфрлете ги оние на другата страна. Посветете го вашето внимание на одговорноста, вишата сила, периодите за жалби, раскинувањето и толкувањето, а не само на цената. Запишете го она што е договорено како што е договорено. Проверете го овластувањето за потпишување пред потпишувањето, а не потоа. И прифатете дека правилата за агенција, франшиза, заштита на потрошувачите и податоци ќе го надминат договорот во однос на точките што ги опфаќаат.

Law & More изработува, разгледува и преговара за комерцијални договори според холандското право за холандски и меѓународни бизниси и советува во претдоговорната фаза кога преговорите тргнуваат наопаку. Доколку сакате нацрт-договор да биде оценет пред да одговорите на него или да добиете поддршка на масата, ве молиме контактирајте го нашиот договорни адвокати.

Како Law & More може да ви помогне со ова е објаснето на нашата корпоративен адвокат страница.