Клаузулите во комерцијалниот договор одлучуваат колку всушност чини еден договор кога нешто тргнува наопаку. Според холандското право, деловниот договор се формира со понуда и прифаќање и не бара посебна форма, па затоа скоро секое прашање што е важно во пракса, од ограничувањето на одговорноста до важечкото право, е одговорено со зборовите што ги избрале страните и со општите услови што успеале да ги вклучат. Оваа статија утврдува кои клаузули го носат ризикот во холандскиот комерцијален договор, што прави со нив Burgerlijk Wetboek (Холандски граѓански законик) и каде преземаат задолжителните правила.
Напишано е за бизниси кои склучуваат договори во или со Холандија, без разлика дали другата страна е во близина или на друг континент. За преглед на самите различни договори, видете ја нашата статија за видовите комерцијални договори според холандското право ; фокусот овде е на клаузулите за комерцијални договори во нив.
Како се склучува комерцијален договор според холандското право
Договорот се склучува со понуда и нејзино прифаќање, и за неговата важност не е потребен потпис, нотарски акт или писмен запис. Размена на е-пошта, нарачка по која се постапува или усен договор потврден со однесување, сите тие создаваат обврзувачки договор. Формални барања постојат само во специфични случаи, како што се пренос на акции во беслотен венноотчап или пренос на регистриран имот, за кои е потребен нотарски акт.
Следуваат две последици. Првата е доказна: кога не постои единствен документ, договорот е она што го покажуваат кореспонденцијата, понудата, потврдата на нарачката и однесувањето на страните заедно, а страната што тврди дека е услов мора да го докаже тоа. Втората е толкувачка. Холандските судови не го толкуваат договорот буквално изолирано. Тие прашуваат што страните разумно би можеле да си припишат една на друга во околностите, земајќи го предвид она што разумно би можеле да очекуваат. Меѓу професионалните страни советувани од адвокати, со детален договор и цела клаузула за договор, формулацијата има голема тежина; во неформално документиран договор, околните факти носат повеќе.
Слободата на склучување договори е почетна точка, но таа е ограничена. Задолжителни правила важат без оглед на тоа што се договориле страните, во области како што се заштитата на потрошувачите, трговското застапување, вработувањето и заштитата на податоците. И секој договор е регулиран со разумност и праведност според членовите 6:2 и 6:248 од Граѓанскиот законик, кои можат да додадат непишана обврска и, во исклучителни случаи, да спречат страната да се потпре на услов што би произвел неприфатлив резултат. Таа втора, дерогативна функција се применува рестриктивно помеѓу бизнисите, но тоа е причината зошто клаузулата за одговорност никогаш не е целосно безбедна од контрола.
Фазата на преговори има свои правила. Страните во преговорите си должат една на друга одреден степен на разбирање, а прекинувањето на разговорите може, во ограничени околности, да ја обврзе страната да ги надомести трошоците или, поретко, изгубената добивка, каде што другата страна би можела легитимно да очекува дека ќе резултира со договор. Документирањето на необврзувачкиот карактер на листот со услови и задржувањето на правото за повлекување е директен начин за контрола на тој ризик, а нашата статија за прекинување на преговорите во Холандија објаснува каде оди линијата.
Општи услови и одредби, и битката на форми
Општите услови и одредби (Algemene voorwaarden) ги содржат клаузулите за кои бизнисот најмалку сака да преговара: ограничувања на одговорностите, услови за плаќање, задржување на сопственоста, периоди за жалби и надлежност. Тие функционираат само ако биле валидно регистрирани, а холандскиот закон е построг во врска со тоа отколку повеќето.
Два барања се важни. Условите мора да бидат прогласени за применливи пред или во моментот на склучување на договорот, а корисникот мора да ѝ дал на другата страна разумна можност да ги земе предвид, што вообичаено значи нивно предавање или испраќање со понудата. Дозволено е нивно електронско ставање на располагање кога договорот е склучен електронски или со согласност на другата страна. Доколку таа можност не е дадена, другата страна може да ги поништи условите, а клаузула на задната страна од фактурата испратена по испораката е токму ситуацијата кон која е насочено правилото.
Не секоја договорна страна може да се повика на таа заштита. Член 6:235 од Граѓанскиот законик ги исклучува поголемите страни, генерално оние што објавуваат годишни сметки или вработуваат повеќе од педесет лица, од правото да ги поништат општите услови врз основа на тие основи. Помалите бизниси се во посилна позиција, а судовите повремено ги применуваат листите на нефер клаузули напишани за потрошувачите по аналогија на мал бизнис во споредлива позиција.
Битката за форми има специфичен холандски одговор. Кога понудата и прифаќањето се однесуваат на сопствени општи услови, втората референца нема ефект освен ако изречно не ги отфрли и условите наведени прво. Со други зборови, првата група на која се однесува преовладува освен ако другата страна изречно не ја отфрли, што е спротивно на правилото во неколку соседни системи и кое го прави редоследот и формулацијата на кореспонденцијата одлучувачки. Во пракса ова значи: повикајте се на вашите сопствени услови во секоја понуда и потврда на нарачката, изречно отфрлете ги сите услови на другата страна во истиот документ и водете евиденција со датум за тоа што е испратено. Нашиот водич за изготвување на општи услови детално го наведува воведувањето.
Одговорност, казни и доцнење во плаќањето
Клаузулите за комерцијален договор што го распределуваат финансискиот ризик се местата каде што најдобро се троши поголемиот дел од времето за преговори и каде што холандскиот закон наметнува реални ограничувања.
Ограничувањето или исклучувањето на одговорноста е валидно помеѓу бизнисите, а агрегатно ограничување изразено како повеќекратник од надоместоците е пазарен стандард. Важат две квалификации. Страната не може да се потпре на таква клаузула кога нејзината сопствена намера или намерна невнимателност, или онаа на нејзиниот менаџерски персонал, ја предизвикала штетата. И судот може да ја поништи клаузулата кога потпирањето на неа би било неприфатливо според стандардите на разумност и праведност, водејќи сметка за сериозноста на прекршувањето, природата на штетата, односот помеѓу ограничувањето и надоместокот, дали клаузулата била договорена и дали ризикот бил осигуран. Границата што е пропорционална на вредноста на договорот и на осигурувањето зад него е многу посилна од симболичен износ.
Внимателно формулирајте го исклучувањето на индиректната и последична штета, бидејќи холандскиот закон не ги користи тие категории. Тој ја компензира загубата што може да се припише на настанот во дадените околности, што е различен тест. Клаузула што едноставно ја исклучува индиректната штета поканува аргумент за тоа што тоа значи; клаузула што ги наведува исклучените категории на загуба, како што се загуба на профит, загуба на производство, загуба на гудвил и побарувања од трети страни од дефиниран вид, не го прави тоа.
„Boetebeding“ (казнена клаузула) е вообичаеното решение каде што докажувањето на штетата би било тешко, на пример за доверливост, ексклузивност или неповикување. Таа ја заменува законската штета освен ако договорот не предвидува поинаку, па ако сакате дополнително да ја побарате вашата вистинска штета, кажете го тоа. Станува наплатлива само по известување за неисполнување на обврските во истите случаи каде што барањето за штета би барало такво нешто, па затоа вреди да се вклучи клаузула со која казната треба да се плати веднаш, без претходна најава и без доказ за штета. И според член 6:94 од Граѓанскиот законик, судот може да ја намали казната каде што праведноста очигледно го бара тоа, овластување применето со воздржаност, но со реален ризик за една, голема, недиференцирана бројка. Скалеста казна со износ по прекршок, износ по ден за континуирани прекршувања и вкупен лимит е подобро од заокружен број.
Условите за плаќање заслужуваат посебна пресуда. Во комерцијалните трансакции, законскиот комерцијален интерес од член 6:119a од Граѓанскиот законик тече автоматски штом истече рокот за плаќање, по стапка што периодично се утврдува и објавува, и е значително повисока од обичната законска камата. Разумните вонсудски трошоци за наплата исто така се надоместуваат. Меѓу бизнисите, овие правила може да се менуваат со договор, затоа проверете што всушност велат вашите општи услови пред да претпоставите дека се применува законската позиција.
Задржувањето на сопственоста е најевтината гаранција што ја има добавувачот и нејзиното вклучување не чини ништо. Проширете го на сите побарувања што произлегуваат од односот, а не на поединечната испорака, и комбинирајте го со право на пристап и одземање, бидејќи задржувањето на сопственоста што не може да се оствари во пракса е од мала корист во случај на несолвентност.
Интелектуална сопственост, доверливост и лични податоци
Три комерцијални договорни клаузули редовно предизвикуваат повеќе проблеми по договорот отколку што било што во ценовниот распоред.
Во врска со интелектуалната сопственост, јасно разграничете што секоја страна придонесува кон договорот и што е создадено врз основа на него. Сопственоста на резултатите не преминува на страната што плаќа по сила на закон: преносот на авторските права бара писмен акт, а добавувачот кој не ги доделил правата ги задржува. Одлучете дали клиентот добива сопственост или лиценца, дефинирајте го обемот на таа лиценца, наведете кога секое доделување стапува на сила и договорете се дали добавувачот може повторно да користи генерички компоненти. Нашата статија за сопственост на интелектуална сопственост во Холандија ги утврдува стандардните правила против кои клаузулата мора да работи.
Во врска со доверливоста, запомнете дека законската заштита на трговските тајни зависи од тоа дали имателот презел разумни мерки за да ги чува информациите во тајност, па затоа клаузулата е дел од заштитата, а не нејзин додаток. Дефинирајте ги информациите, ограничете ја целта за која може да се користат, регулирајте го понатамошното откривање до советници и подизведувачи и наведете што се случува со материјалите на крајот. Нашиот водич за договорот за неоткривање го опфаќа изготвувањето.
Во однос на личните податоци, клаузулата за доверливост не е договор за обработка на податоци. Кога едната страна обработува лични податоци по упатства на другата страна, Општата регулатива за заштита на податоците бара посебен договор што ги содржи елементите наведени во член 28: предмет и времетраење, природа и цел, категории на субјекти на податоци, безбедносни мерки, правила за под-обработувачи, помош со правата на субјектите на податоци и бришење или враќање на крајот. Кога податоците ја напуштаат Европската економска зона, потребен е и механизам за пренос, како што се стандардните договорни клаузули. Нашата статија за договорот за обработка на податоци во Холандија утврдува што мора да содржи тој документ, а приватноста по дизајн е барање на Регулативата, а не само прашање на изготвување договори.
Прекугранични зделки: регулирачко право, надлежност и CISG
Во меѓународен договор, три избори, направени во неколку реда, одредуваат каде се води расправа за спорот, кој закон го решава и дали исходот може да се спроведе.
Регулативата Рим I, која се применува во Холандија, се избира слободно согласно Регулативата Рим I. Без избор, се применува законот на земјата каде што е основана страната што ја извршува карактеристичната обврска, која за продажба е продавачот, а за договор за услуги е давателот на услуги. Задолжителните одредби на форумот и преовладувачките задолжителни правила како што се законот за конкуренција и санкциите, се применуваат без разлика што ќе изберат страните, а изборот на закон не може да го лиши потрошувачот од заштитата на законот на неговото вообичаено живеалиште.
Јурисдикцијата во рамките на Европската Унија е регулирана со Регулативата Брисел I bis. Клаузулата за избор на суд што ги исполнува нејзините барања се почитува, а пресудата на суд на една земја-членка се признава и спроведува во другите без меѓупостапка. Кажете експлицитно дали клаузулата е исклучива; двосмисленоста произведува паралелни постапки. Надвор од Унијата, позицијата зависи од рамката на договорот. Хашката конвенција за договори за избор на суд од 2005 година обезбедува клаузули за исклучива надлежност меѓу нејзините договорни држави, а Хашката конвенција за пресуди од 2019 година е во сила за Европската Унија од 2023 година, а за Обединетото Кралство од 1 јули 2025 година, што го прави спроведувањето на холандска пресуда во Велика Британија значително попредвидливо отколку во годините веднаш по Брегзит.
Арбитражата е алтернатива, и таа е избрана од две практични причини, а не од елеганција: одлуките се извршливи во многуте држави кои се потписнички на Конвенцијата од Њујорк, а постапките не се јавни. Таа не е автоматски побрза или поевтина. Ако изберете арбитража, наведете ја институцијата и правилата, седиштето, бројот на арбитри и јазикот, бидејќи нецелосната клаузула создава прелиминарен спор пред да започне вистинскиот. Нашата статија за меѓународно решавање спорови и арбитража ги споредува патиштата.
За меѓународната продажба на стоки постои уште еден слој кој редовно се занемарува. Конвенцијата на Обединетите нации за договори за меѓународна продажба на стоки, CISG, се применува по дифолт за продажба помеѓу бизниси основани во различни договорни држави, а Холандија е договорна држава. Изборот на холандскиот закон не го исклучува; CISG е дел од холандскиот закон за такви договори. Мора да се исклучи изрично ако страните сакаат правилата за домашна продажба од Книга 7 од Граѓанскиот законик наместо тоа. Дали исклучувањето е пожелно е комерцијално прашање: CISG е неутрален, добро документиран и често поволен за продавачите по прашања за усогласеност и известување, а исклучувањето од навика е одлука што вреди да се преиспита. Нашата статија за најчестите грешки во меѓународните комерцијални договори се занимава со практичните последици.
Времетраење, раскинување и договори со задолжителни правила
Како завршува еден договор почесто се суди отколку како започнал, а слободата на составување документи тука е потесна отколку што изгледа.
Договорот на одредено време завршува кога ќе истече рокот, а клаузулата за автоматско обновување е применлива помеѓу бизнисите. Договорот на неопределено време во принцип може да се раскине со отказен рок, но холандската судска пракса бара отказниот рок да биде разумен во околностите, а во долготраен однос во кој едната страна направила значителни инвестиции, судот може да бара подолг период, исплата на надомест или во исклучителни случаи доволно сериозна основа за раскинување. Договорен отказен рок кој е очигледно премногу краток за односот нема да се применува механички. Наведете што се случува и при раскинување: помош при транзиција, враќање на материјали и податоци, редок тек на нарачки во тек и опстанок на одредбите за доверливост, интелектуална сопственост и одговорност.
Три вида договори носат задолжителни правила кои го заменуваат составувањето. Комерцијалното застапување е регулирано во Книга 7 од Граѓанскиот законик: договорот мора да биде заведен во писмена форма на барање на која било од страните, важат законски минимални рокови за известување кои се зголемуваат со времетраењето на односот, а по раскинувањето, застапникот во принцип има право на klantenvergoeding (надомест за добра волја) доколку привлекол клиенти од кои налогодавачот продолжува да има корист, ограничен на просечната годишна награда во претходните години. Означувањето на застапникот како дистрибутер не ги избегнува овие правила ако суштината е застапување.
Дистрибуцијата, пак, нема законски режим во Холандија, што значи дека договорот ја извршува речиси целата работа, а судската пракса за прекинување на долгорочните односи ги пополнува празнините. Франшизата е регулирана откако франшизата „Wet“ стапи на сила на 1 јануари 2021 година, што наметнува обврски за преддоговорни информации, период на мирување, барања за согласност за одредени промени и правила за добра волја и постдоговорни клаузули за неконкурентност. Законот за конкуренција е над сите три: ексклузивноста, територијалните ограничувања и договорите за препродажба мора да се тестираат во однос на европскиот блок-изземање за вертикални договори.
Спроведување на договорот кога другата страна не го исполнува
Холандскиот закон прави остра разлика помеѓу прекршување кое ви дава веднаш правни лекови и прекршок кој не го прави тоа, а разликата обично е буква.
Доколку исполнувањето е сè уште можно, должникот во принцип мора да биде ставен во прекршок со писмено известување со кое се дава разумен рок за исполнување. Само откако ќе истече тој рок, произлегуваат штетите и правото на раскинување. Прекршок настанува без известување кога е договорен рок како строг услов, кога должникот изјавил дека нема да го исполни договорот или кога исполнувањето станало трајно невозможно. Бидејќи положбата не е секогаш очигледна, испраќањето на известувањето е речиси секогаш побезбедниот тек, а добро составен договор експлицитно утврдува кои рокови се строги.
Достапните правни лекови се делумно кумулативни. Можете да барате исполнување, да ги суспендирате сопствените обврски додека другата страна е во прекршок, да го раскинете договорот целосно или делумно со писмена изјава или со судска одлука и да побарате отштета. Раскинувањето не го поништува договорот ретроспективно, туку создава обврски за враќање на она што е извршено. Кога договорот содржи казнена клаузула, казната ја заменува законската отштета, освен ако не го задржите правото да барате повеќе.
Брзината обично е поважна од теоријата. Скратените постапки пред voorzieningenrechter (судија за претходна помош) произведуваат извршна наредба во рок од неколку недели и се стандарден пат за запирање на прекршување, обезбедување испорака или спроведување на обврска за доверливост или неконкурентност. Кога концернот бара надомест на штета, може да се добие заплена на претходна пресуда врз средствата на другата страна, со дозвола од судот и обично без претходно да се сослуша другата страна, што ја замрзнува позицијата додека се одлучува за главното барање. Роковите за застарување течат во позадина: општиот рок за барање за надомест на штета или за исполнување на договорна обврска е пет години од моментот кога доверителот дознал за барањето и за должникот, и се прекинува со писмено известување со кое недвосмислено се задржува правото на исполнување.
Кога да се вклучи адвокат и кој што прави во Холандија
Во Холандија, адвокатот кој составува, преговара и води судски постапки за комерцијални договори е advocaat, член на адвокатурата кој може да се појави пред судовите и кој е обврзан со професионална привилегија. Нотарис (нотар по граѓанско право) е различна функција: непристрасен јавен службеник кој составува автентични документи каде што законот бара таков, особено за пренос на недвижен имот, основање компанија и пренос на акции во besloten vennootschap. Повеќето комерцијални договори воопшто не бараат нотар, и тука не се применува еквивалент на англиските или американските професионални одлики. Странски квалификувани адвокати можат да советуваат според сопственото право, но не можат да ве застапуваат пред холандски суд.
Моментите во кои советот се враќа се предвидливи. Тие се условите, пред да се зацврстат позициите; првиот договор со нова договорна страна во нова јурисдикција, каде што се прават избори според законот, форумот и CISG; секој долгорочен или ексклузивен договор, каде што се создава изложеност на раскинување; секој договор што е преоптоварен со податоци или зависи од интелектуална сопственост; воведувањето на нови општи услови; и првиот знак дека договорната страна е во финансиски тешкотии, кога задржувањето на сопственоста, обезбедувањето и приврзаноста стануваат релевантни. Прегледувањето на договор што веќе е потпишан е можно, но левериџот е исчезнат.
Можете да ги намалите трошоците без да правите кратенки. Прво договорете ја комерцијалната рамка во еден лист со услови, така што изготвувањето нема да биде преговарање во тајност. Испратете го целиот сет на влезни информации еднаш, вклучувајќи спецификации, нивоа на услуги, цени и позиција за заштита на податоците. Работете од вашите сопствени документи каде што ги имате, со подготвени резервни позиции. Консолидирајте ги коментарите во еден сет по рунда, наместо во неколку. И ескалирајте само условите што го поместуваат ризикот, што во повеќето договори е краток список. Нашите статии за тоа што да проверите пред да потпишете договор и за совети за договорно право се занимаваат со таа подготовка.
Law & More Советува холандски и меѓународни бизниси за комерцијални договори: изготвување и преговарање за договори за снабдување, услуги, софтвер, дистрибуција, агенциски договори и договори за заедничко вложување, подготовка и спроведување на општи услови и дејствување кога треба да се спроведе или одбрани договор. Работиме на холандски и англиски јазик, како и на француски, германски и турски јазик. деловни адвокати работам заедно со колегите во корпоративно право, превземања вработување каде што трансакцијата ги допира тие области. Кажете ни за вашата ситуација. Ќе ве известиме за вашите опции во рок од еден работен ден.
