Банкрот во Холандија: водич за претприемачи и доверители

Постапката за стечај што ја применуваат холандските судови е утврдена во Законот за стечај (Faillissementswet, Fw). Холандскиот суд прогласува должник за банкрот ако должникот престанал да плаќа, има барем еден долг што е доспеан и треба да се плати и има повеќе од еден доверител. Со прогласувањето, целиот имот на должникот се става под контрола на стечаен управник назначен од судот (куратор), под надзор на надзорен судија (rechter-commissaris), кој ги ликвидира тие средства и ги распределува приходите меѓу доверителите по редоследот пропишан со законот.

Стечајот е постапка за ликвидација, а не постапка за спасување. Секој чија цел е да го одржи бизнисот во живот треба да ги разгледа алтернативите подолу на оваа страница, бидејќи во моментот кога ќе се донесе пресудата, претприемачот ја губи контролата врз компанијата, а стечајниот управник ја презема. Затоа времето на донесување на одлуката е многу поважно од документацијата што следи по неа.

Ова упатство го објаснува законскиот тест, како се поднесува и одлучува за барање, што прави стечајниот управник, каде се рангира секоја категорија на доверители, што се случува со вработените и договорите, кога директорот може да биде лично одговорен и што треба да направи доверителот за да ја заштити својата позиција.

Кога судот прогласува банкрот

Член 1 од Законот за стечај поставува еден единствен тест: должникот мора да биде во позиција да престанал да плаќа (opgehouden te betalen). Прецедентната пракса го исполнува тоа со два барања што доверителот подносител на барање мора да ги направи веродостојни. Мора да постои побарување кое е доспеано и треба да се плати, и мора да има барем еден друг доверител, услов познат како повеќе доверители. Должник кој едноставно одбива да плати една спорна фактура не е банкротиран; должник кој има неколку доверители кои не може да ги задоволи е банкротиран.

Несолвентноста во сметководствена смисла, што значи дека обврските ги надминуваат средствата, не е тестот. Компанија со здрав биланс на состојба, но без ликвидност, може да се прогласи за банкрот, а компанија со негативен капитал која сè уште им плаќа на своите добавувачи не може. Она што судот го испитува е однесувањето при плаќањето, и тоа го прави врз основа на состојбата во моментот на рочиштето.

Постапката се однесува на физички и правни лица, а последиците значително се разликуваат меѓу нив. Кога правно лице е ликвидирано во стечај и имотот е исцрпен, субјектот престанува да постои, а неплатените долгови исчезнуваат со него. Кога физичко лице е прогласено за банкрот, неплатениот дел од секој долг останува извршлив по завршувањето на стечајот: стечајот не дава чист лист. Само законската шема за реструктуирање на долгот за физички лица, Wsnp, може да произведе таква.

Банкрот, суспензија на плаќања, WHOA и WSNP споредени

Холандскиот закон за несолвентност нуди четири патишта, а изборот на погрешен, или изборот предоцна, е најскапата грешка во оваа област. Стечајот ликвидира. Суспензијата на плаќањата (surseance van betaling) купува време. WHOA ги реструктуира долговите без несолвентност. WSNP ги отпишува долговите на физичко лице.

WHOA, формално Законот за потврдување на договори за приватен компромис, е инструментот што најчесто се занемарува. Тој ѝ дозволува на компанијата што е на пат кон несолвентност, но сè уште има одржливо работење, да наметне компромис на неподготвените доверители, па дури и на акционерите, под услов да се исполнети законските заштитни мерки. Тој функционира само додека сè уште има нешто за реструктуирање, што во пракса значи месеци пред да се поднесе барање за банкрот. Нашата статија за објаснетата шема WHOA ја наведува постапката, а суспензијата на плаќањата е опфатена одделно.

Трошоците и времетраењето премногу варираат помеѓу случаите за да бидат корисно сумирани. Мал стечај без средства се затвора во рок од неколку месеци поради недостаток на средства; групна стечајна постапка со странски подружници трае со години. Она што може да се каже е дека надоместокот на стечајниот управник го одредува надзорниот судија и го исплаќа од имотот пред доверителите да добијат нешто, и дека надоместоците за реструктуирање на WHOA ги сноси компанијата и можат да бидат значителни. Секоја бројка што е наведена однапред е претпоставка.

Како се поднесува барање за стечај и како се одлучува за тоа

Три правци водат до прогласување на банкрот. Должникот може да поднесе сопствена изјава (eigen aangifte), доверител може да поднесе барање до судот, а јавното обвинителство може да поднесе барање од причини од јавен интерес. Надлежност е на окружниот суд во местото на работење или живеење на должникот.

Поднесувањето барање за сопствен стечај е намерно олеснето. Физичко лице или одборот на правно лице може да поднесе изјава без адвокат, користејќи го сопствениот образец на судот, и за таа постапка не се наплаќа судска такса. Она што му е потребно на судот е целосна слика: неодамнешна изјава за имотот и обврските, список на сите доверители со износи и адреси, преглед на имотот и нивната реална вредност, неодамнешни банкарски изводи и договори за вработување на кој било персонал. Нецелосното поднесување чини недели, а неделите се важни кога треба да се плати плата.

Тужбата на доверител функционира поинаку. Мора да ја поднесе холандски адвокат (advocaat), таа наплаќа судска такса, а доверителот мора да го оправда и сопственото барање и барањето на повеќе доверители, обично со назначување на доверител кој го поддржува барањето чие исто така е неплатено. Прагот не е фиксен износ: не постои законски минимален износ за барањето, а аргументот за скромно барање се води околу скратената природа на постапката, а не околу бројка.

Рочиштето се одржува во заседа, обично во рок од неколку недели, и е кратко. Должникот може да се појави и да објасни зошто не е исполнет условот, зошто побарувањето е навистина оспорено или зошто наместо тоа треба да се одобри одложување на плаќањата, што судот може да го стори на барање на должникот. Исто така е можно, и честопати разумно, да се изнесе став во писмена форма пред рочиштето. Должникот кој го плаќа или обезбедува барањето пред пресудата обично ја отстранува основата за барањето. Судот ја донесува својата одлука веднаш по рочиштето или кратко потоа, го назначува стечајниот управник и надзорниот судија во истата пресуда, а стечајот се запишува во Централниот регистар на несолвентност, кој е јавен.

Од тој момент должникот ја губи моќта да управува и да располага со имотот. Поединечното извршување од страна на доверителите запира, заплените престанат да важат, а постапките што се во тек за побарувањата што треба да се потврдат се прекинуваат. Жалба против прогласување стечај е можна, но роковите се кратки и пресудата е привремено извршлива во меѓувреме.

Доверител, имот и редослед на распределба

Според Законот за стечај, стечајниот управник е задолжен да управува и ликвидира имотот во интерес на заедничките доверители, под надзор на надзорниот судија. Стечајниот управник ги презема книгите и евиденцијата, ги обезбедува средствата, одлучува дали привремено да го продолжи работењето, ги наплаќа неплатените побарувања, го продава она што може да се продаде и поднесува јавни извештаи во редовни интервали. Стечајниот управник не е советник на должникот, ниту претставник на поединечен доверител, разлика што ги изненадува и претприемачите и доверителите.

Две од овластувањата на стечајниот управник заслужуваат посебно внимание. Првата е постапката за избегнување (faillissementspauliana): правните дела извршени пред стечајот што им наштетиле на доверителите можат да се поништат, а товарот на докажување се префрла за дела извршени со поврзани страни во рок од една година пред стечајот. Пренесувањето на средствата на пријателски расположен купувач кратко пред поднесувањето на барањето е најчестиот начин директорот да ја претвори лошата ситуација во лична одговорност. Втората е истрагата на стечајниот управник за однесувањето на одборот, од каде што произлегуваат барањата за одговорност на директорите.

Доверителите ги поднесуваат своите побарувања до стечајниот управник, а не до судот. Побарувањата се проверуваат во однос на евиденцијата и, доколку се оспорени, се разгледуваат на состанокот за верификација или во посебни постапки што произлегуваат од него. Во голем дел од холандските банкроти никогаш не се одржува состанок за верификација, бидејќи се покажува дека имотот има премалку средства и банкротот се затвора поради недостаток на средства. Поднесувањето барање останува исплатливо: чини малку и е единствениот начин да се учествува во распределбата доколку се направи таква.

Редоследот по кој парите ја напуштаат имовината е во согласност со законот, а не со преговорите. Обезбедените доверители кои имаат право на залог или хипотека се надвор од стечајот и можат да го спроведат своето обезбедување како да нема стечај, под услов стечајниот управник да им одреди разумен рок. Она што останува се применува прво на долговите кон имовината (boedelschulden), кои вклучуваат надомест на стечајниот управник и обврски што самиот стечаен управник ги презема, потоа на преференцијалните побарувања, меѓу кои даночниот орган и побарувањата на вработените се на прво место, а дури потоа на обичните необезбедени доверители, кои делат пропорционално. Обичните доверители на несолвентна имовина честопати не добиваат ништо.

Што се случува со вработените

Договорите за вработување не престануваат автоматски кога ќе се објави стечај. Доверителот може да ги раскине во рокот на отказен рок што го дозволува Законот за стечај, кој е пократок од вообичаениот отказен рок и не бара дозвола од UWV или судот. Во пракса, доверителот дава отказен рок во рок од неколку дена, но дотогаш договорите продолжуваат да важат, а платите стануваат долгови за наследство.

Вработените се заштитени со шемата за гаранција на плати што ја спроведува UWV. Таа ги презема неисплатените плати за ограничен период пред датумот на отказ, платите за време на отказниот рок, како и надоместокот за одмор и надоместокот за одмор во рамките на законските ограничувања. Вработените аплицираат директно до UWV, обично на информативен состанок што го организира стечајниот управник. Она што шемата не го опфаќа е преодна исплата по отпуштање од страна на стечајниот управник и не ги опфаќа побарувањата што спаѓаат надвор од законските рокови.

Рестартирање од банкрот

Рестартирање (doorstart) е продажба од страна на стечајниот управник на одржливите делови од бизнисот, честопати инвентар, договори, база на клиенти и добра волја, на нова компанија. Тоа не е начин за ослободување од долгови: купувачот стекнува средства, а старите обврски остануваат кај имотот. Стечајниот управник е должен да ја добие најдобрата можна цена за доверителите, што значи дека поранешен директор кој сака да го откупи бизнисот ќе биде тестиран во однос на конкурентски понуди и ќе мора да плати пазарна цена.

Вработените немаат автоматско право да се префрлат со бизнисот во вистински стечај, бидејќи правилата за пренос на претпријатие во голема мера не се применуваат. Купувачот избира кого да ангажира и под кои услови, во рамките на законот за еднаков третман. Кога продажбата е договорена пред стечајот во претходна согласност, позицијата е помалку решена и потребни се специфични совети. Нашата статија за рестартирање по стечај детално го разгледува овој пат.

Лична одговорност на директорите по стечај

Ограничената одговорност на BV го штити акционерот, а не директорот кој лошо управувал со компанијата. Според член 2:248 од Холандскиот граѓански законик, секој директор е одговорен за дефицитот во имотот ако одборот очигледно ги извршил своите должности неправилно во трите години пред стечајот и тој неуспех бил важна причина за стечајот. Доверителот го поднесува тоа барање во име на заедничките доверители.

Два административни пропусти го олеснуваат поднесувањето на таа тужба. Доколку одборот не водел соодветна евиденција како што бара член 2:10 BW или не ги поднел годишните сметки во законскиот рок од член 2:394 BW, неправилното управување се утврдува со закон и се претпоставува дека тоа го предизвикало стечајот. Директорот потоа мора да докаже дека друга, надворешна причина ја довела компанијата до пропаѓање, што е навистина тешка задача. Затоа, доцните поднесувања се првото нешто што го проверува стечајниот управник.

Заедно со тоа, директорот може да биде одговорен за деликт според член 6:162 BW кон одреден доверител, обично за склучување обврски знаејќи дека компанијата нема да може да ги исполни и нема да понуди право на правна заштита. Неплатениот данок на плата, ДДВ и пензиските придонеси имаат свој режим: одборот мора да го извести наплатувачот за неможноста за плаќање писмено, во принцип во рок од две недели од денот кога данокот ќе стане платен, а доцното известување го префрла товарот на докажување врз директорот. Личните гаранции дадени на банка или закуподавач го обврзуваат лицето кое ги потпишало без оглед на стечајот. Нашата статија за тоа кога директор на холандска BV е лично одговорен целосно ги разработува овие основи.

Поднесувањето барање за стечај на време е само по себе форма на заштита. Одборот кој продолжува да тргува додека знае дека компанијата не може да плати акумулира токму изложеноста што членовите 2:248 BW и 6:162 BW се наменети да ја опфатат. Не постои законска обврска за поднесување барање во одреден момент, но продолжувањето на стечајот откако позицијата е безнадежна е она што го претвора неуспехот на компанијата во лично побарување.

Грешките што чинат најмногу

Премногу доцното дејствување е првото и убедливо најштетно. Секоја алтернатива на банкротот бара нешто со што ќе функционира: составот на WHOA бара одржлив бизнис, суспензијата на плаќањата бара реална перспектива за закрепнување, а неформалниот договор бара доверители кои сè уште веруваат дека плаќањето доаѓа. Сите три исчезнуваат во месеците во кои претприемачот се надева дека следниот квартал ќе биде подобар.

Вториот начин е селективно плаќање. Плаќањето на добавувачот што ви е потребен следната недела, а воедно да го оставите даночниот орган и поранешен вработен неплатен, е разбирливо и опасно: тоа поканува и тужба за избегнување од страна на доверителот и лична тужба, особено кога плаќањето отишло кај страна поврзана со директорот. Ако имате недостиг од пари, консултирајте се пред да одлучите кој ќе биде платен, а не потоа.

Третиот е занемарување на формалностите што создаваат претпоставки против вас. Евиденцијата што не може да се достави и сметките што никогаш не биле поднесени го претвораат одбранливиот деловен неуспех во речиси автоматска одговорност. Четвртиот е претпоставката дека формуларот за BV е целосен штит, кога личните гаранции, даночната обврска и неправилното управување сето тоа директно го пробиваат. Петтиот е поднесување толку нецелосно што судот не може да одлучи по него, што ги губи единствените недели што ги имал должникот.

Што треба да направат доверителите

Наплатата на доверителот во голема мера се одлучува пред стечајот, според обезбедувањето што го земал на почетокот на врската. Клаузулата за задржување на сопственост, залогот врз побарувањата, банкарската гаранција или гаранцијата од директорот, сите тие го претвораат обичното побарување во нешто што вреди да се поседува. Општите услови и одредби што биле правилно вклучени се она што ги прави тие клаузули извршни против стечајниот управник.

Откако другата страна ќе се најде во тешкотии, дејствувајте брзо и формално. Суспендирајте ги понатамошните испораки наместо да го продолжите кредитот, повикајте се на задржување на сопственост во писмена форма и идентификувајте ја стоката, разгледајте ја можноста за заплена со дозвола од судот пред да исчезнат средствата и проверете дали матичната компанија издала изјава за одговорност за нејзината подружница. По прогласувањето на банкрот, поднесете го барањето до стечајниот управник со основните документи, наведете ги сите преференции или обезбедување на кои се потпирате и одговорете на барањата на стечајниот управник веднаш. Практичните чекори се наведени во нашата статија за банкротот на вашиот договорен партнер и позицијата по реструктуирање на долгот на приватно лице во нашиот преглед на тоа што сè уште можете да повратите по целосното завршување на Wsnp.

Поднесувањето на сопствена петиција против должник е инструмент за наплата, како и инструмент за несолвентност, и понекогаш е единственото нешто што произведува исплата. Исто така е и директен: ако петицијата успее, доверителот се приклучува на редот како и сите други. Вреди да се користи таму каде што има причина да се верува дека се преместуваат средства, а вреди да се избегнува таму каде што е реално достапен аранжман за плаќање.

Често поставувани прашања за банкрот

Може ли да започнам нов бизнис по банкрот?

Да. Холандскиот закон не содржи општа забрана за основање или управување со нова компанија по стечај. Она што може да застане на патот е лична одговорност што преживува, неисплатена гаранција или дисквалификација на директор по граѓанско право, што судот може да ја изрече за ограничен период на барање на стечајниот управник или јавниот обвинител во случаи на сериозно прекршување на службената должност.

Колку време трае стечајот?

Нема фиксен рок. Стечај без средства може да се затвори во рок од неколку месеци; оној со континуирано работење, спорни побарувања или тужба за одговорност против одборот може да трае со години. Стечајот завршува кога конечниот список за распределба станува обврзувачки, кога ќе се потврди спогодба или кога судот ќе го затвори поради недостаток на средства.

Дали сум лично одговорен за долговите на мојата BV?

Како акционер, во принцип не. Како директор, можете да бидете, врз основа на горенаведените причини: очигледно неправилно управување согласно член 2:248 BW, деликт кон одреден доверител, непријавена неможност за плаќање даноци или лична гаранција што сте ја потпишале.

Што се случува со моите вработени?

Нивните договори продолжуваат сè додека стечајниот управник не даде отказен рок, што Законот за стечај го дозволува со скратен период. UWV ги презема неисплатените плати, платите за отказен рок, надоместокот за одмор и надоместокот за одмор во рамките на законските ограничувања.

Дали сепак може да се повлече барањето за стечај?

Доверителот што поднел барање може да го повлече своето барање додека судот не донесе одлука, а должникот што поднел сопствена изјава може да побара да го повлече пред пресудата. Откако ќе се објави стечај, патот е жалба или, кога должникот може да ги задоволи доверителите, помирување или поништување врз основа на закон.

Колку чини стечај?

Поднесувањето на сопствена изјава е ослободено од судски трошоци. За барање на доверител се плаќа судска такса, која ја утврдува годишно Министерството за правда и безбедност и ја објавува судството, плус трошоците за адвокатот кој го поднесува. Надоместокот на стечајниот управник го одредува надзорниот судија и излегува од имотот пред доверителите.

Советување за банкрот и несолвентност

Одлуките што го одредуваат исходот од несолвентност речиси секогаш се донесуваат пред да се вклучи судот: дали да се реструктуира или да се поднесе барање, на кој доверител да се плати, што да се документира и колку брзо да се реагира на должникот што молчи. Овие одлуки се многу полесни за одбрана подоцна кога се донесени со совет.

Law and More советува претприемачи, директори и доверители за целата холандска практика за несолвентност: проценка на алтернативите на банкротот, подготовка на WHOA состав или суспензија на плаќања, поднесување и одбрана на барања за банкрот, преговарање за рестартирање со стечајниот управник и одбрана или поднесување барања за одговорност на директорите. Ние дејствуваме за холандски и меѓународни клиенти и работиме на англиски јазик. Ве молиме контактирајте еден од нашите адвокати за несолвентност за да разговарате за вашата позиција или прочитајте понатаму во нашата водичи за корпоративно право.