Применливото право во меѓународен договор е националниот правен систем што го регулира, а комерцијалните страни во принцип можат сами да го изберат тоа право. Ако не го сторат тоа, наместо нив одлучува Регулативата Рим I, а за прекугранична продажба на стоки честопати важи и Конвенцијата на ОН за продажба (CISG); главните ограничувања се задолжителната заштита на потрошувачите и вработените.
Применливото право одлучува како се толкува договорот, што се смета за прекршување, кои ограничувања на одговорноста важат и како се пресметуваат штетите. Изборот на закон не е исто што и изборот на суд, а договор што регулира само едно од двете е само полузавршен. Подолу објаснуваме како функционира изборот на закон, кое право се применува ако не сте избрале, каде се ограничувањата и како да се состави клаузула што функционира.
Што значи применливо право и како се разликува од надлежност?
Применливото право одговара на прашањето кое национално право судот мора да го примени; надлежноста одговара на прашањето кој суд може да го разгледа спорот. Двата суда имаат посебни правила, посебни прописи и посебни одговори.
Меѓународното приватно право одговара на две одделни прашања. Првото е кој суд може да разгледа спор: надлежност ( rechtsmacht ). Второто е кое национално право тој суд мора да го примени во суштината на случајот: применливото право ( toepasselijk recht ).
Холандскиот суд може совршено да има надлежност во случај регулиран со германското право, а германскиот суд може да го примени холандското право. Согласувањето споровите да одат пред судот во Ротердам, според тоа, не ви кажува ништо за тоа дали холандското право го регулира договорот.
Разликата е комерцијално важна, бидејќи применливото право ги одлучува прашањата што ја одредуваат вредноста на побарувањето. Дали казнената клаузула важи? Дали исклучувањето на последична штета е извршно? Колку долго тече рокот на застарување? Може ли страната да го раскине договорот поради мало прекршување и кој треба да докаже што? Сите овие се прашања од материјалното право. Два суда што применуваат два различни национални закони на истите факти можат да дојдат до навистина различни исходи за истиот договор.
Во рамките на Европската Унија, правото што се применува врз договорните обврски е определено со Регулативата (ЕЗ) бр. 593/2008, позната како Рим I. Таа има универзална примена: правото на кое укажува се применува без разлика дали станува збор за закон на земја-членка на ЕУ или не. Холандскиот суд што го применува Рим I може затоа да го примени законот на Англија, Швајцарија или Јапонија. Данска не е обврзана со Рим I и продолжува да ја применува Римската конвенција од 1980 година, која дава слични, но не идентични резултати.
Како сами го избирате применливиот закон?
Вие го избирате законот во договорот, по можност во изрична клаузула. Член 3 од Рим I им дава широка слобода на комерцијалните страни да го сторат тоа.
Изборот мора да биде направен изречно или јасно демонстриран со условите на договорот или околностите на случајот. Страните можат да го изберат законот на земја што нема врска со трансакцијата. Тие можат да изберат различни закони за различни делови од договорот, а подоцна можат да го променат избраниот закон по договор.
Изречната клаузула е секогаш подобра од имплицитната. Судовите прифаќаат имплицитен избор кога, на пример, договорот е составен во терминологијата на еден правен систем, се повикува на специфични национални статути или содржи клаузула за исклучива надлежност за судовите на една земја. Но, читањето на избор од таквите индикации бара расправа, докази и трошоци, а сето тоа со една реченица во договорот би се избегнало.
Дури и за валиден избор важат две ограничувања. – Кога сите други елементи на ситуацијата се наоѓаат во една земја, изборот на странско право не може да ги поништи задолжителните правила на таа земја (член 3(3) од Рим I). – Кога сите други елементи се наоѓаат во рамките на Европската Унија, изборот на правото на земја што не е членка на ЕУ не може да го поништи задолжителниот закон на ЕУ, како што е имплементиран во земјата на судот (член 3(4) од Рим I).
Овие ограничувања спречуваат чисто холандска трансакција да избега од холандското или европското право преку клаузула со која се избира законот на далечна земја.
Кој закон важи ако не сте избрале еден?
Доколку договорот не содржи никакви одредби, се применува член 4 од Рим I. За најчестите договори, тоа е законот на земјата каде што продавачот или давателот на услуги има вообичаено место на живеење.
Член 4 работи преку листа на видови договори пред да се потпре на општ тест. – Договорот за продажба на стоки се регулира со законот на земјата каде што продавачот има свое вообичаено живеалиште. – Договорот за услуги се регулира со законот на земјата каде што давателот на услуги има свое вообичаено живеалиште. – Договорот што се однесува на стварно право врз недвижен имот или закуп на недвижен имот во принцип се регулира со законот на земјата каде што се наоѓа имотот. – Договорот за франшиза се регулира со законот на земјата каде што корисникот на франшизата има свое вообичаено живеалиште, а договорот за дистрибуција со законот на земјата каде што дистрибутерот има свое вообичаено живеалиште.
Кога договорот не спаѓа во ниту една од тие категории или спаѓа во повеќе од една, тој се регулира со законот на земјата каде што страната што мора да го обезбеди карактеристичното извршување има свое вообичаено место на живеење. Карактеристичното извршување е непаричното. Плаќањето на цената е она што е заедничко за секој договор, па затоа испораката, услугата, лиценцата или транспортот се тоа што го карактеризира договорот.
За компанија, вообичаено место на живеење значи нејзино место на централна администрација. Кога филијала или агенција го склучува договорот, тоа е местото каде што се наоѓа таа филијала или агенција.
Постои клаузула за бегство. Доколку од сите околности е јасно дека договорот е очигледно потесно поврзан со друга земја, наместо тоа се применува законот на таа земја (член 4(3) од Рим I). Ова е вистински исклучок, а не покана за повторно разгледување на факторот за поврзување, и судовите го користат ретко. Кога воопшто не може да се идентификува карактеристично извршување, договорот се регулира со законот на земјата со која е најтесно поврзан.
Каде се границите на изборот на закон?
Изборот на закон никогаш не ја отстранува задолжителната заштита на потрошувачите и вработените и не може да ги поништи преовладувачките задолжителни правила или јавната политика на земјата на судот. Надвор од тие законски ограничувања постои и практична: непознат закон е скап за спор.
Потрошувачите
Изборот на закон никогаш не ја отстранува заштитата што потрошувачите ја уживаат според законот што би се применувал без него. Според член 6 од Рим I, кога бизнисот ги извршува своите активности во земјата каде што потрошувачот има вообичаено живеалиште, или ги насочува кон неа, потрошувачот ги задржува бенефициите од задолжителните правила на таа земја, што и да е наведено во договорот. Холандска веб-продавница што продава во Белгија не може да користи избор на холандско право за да ги лиши белгиските потрошувачи од белгиската заштита, а обратното е подеднакво точно.
Вработени
Член 8 од Рим I го прави истото за договорите за вработување. Страните можат да изберат закон, но тој избор не може да го лиши вработениот од заштитата на задолжителните правила на законот што би се применувале без избор. Тоа е нормално законот на земјата во која, или од која, вработениот вообичаено ја извршува работата, а привременото упатување во странство не ја менува таа земја.
Во пракса, ова значи дека работодавачот не може да склучи договор за отпуштање од Холандија за вработен кој работи во Холандија со избирање на поповолен странски закон.
Прекинување на задолжителните правила и јавната политика
Надвор од овие заштитени групи се наоѓаат преовладувачките задолжителни одредби од Член 9 од Рим I. Ова се правила што земјата ги смета за клучни за заштита на своите јавни интереси и тие се применуваат според кој било закон што поинаку го регулира договорот. Санкциите и контролата на извозот, законот за конкуренција, одредени правила за застапување и дистрибуција и делови од законот за финансиски надзор можат да функционираат на овој начин.
Конечно, според член 21 од Рим I, судот може да одбие да примени одредба од назначеното странско право ако тоа би било очигледно некомпатибилно со јавната политика ( openbare orde ) на земјата на судот. Ова е тесен исклучок и ретко е успешен, но постои.
Практичната граница
Посебно ограничување е повеќе практично отколку правно. Доколку ниту една страна, ниту еден советник, ниту еден веројатен суд не го познава добро избраното право, секој спор започнува со стручни докази за странско право пред некој да стигне до суштината. Изборот на непознато неутрално право за решавање на преговори е одлука со цена.
Кога се применува Виенската конвенција за продажба?
За меѓународна продажба на стоки меѓу бизниси, Конвенцијата на Обединетите нации за договори за меѓународна продажба на стоки (CISG), позната во Холандија како Weens Koopverdrag , честопати се применува пред националното право за продажба. Таа се применува автоматски, освен ако страните изрично не ја исклучат.
Холандија е договорна држава, како и Германија, Франција, Белгија, Италија, Шпанија, Кина и Соединетите Американски Држави. Обединетото Кралство не е. Затоа, договорот регулиран со англиското право не е засегнат од Конвенцијата.
Конвенцијата се применува кога страните имаат свои деловни места во различни договорни држави. Исто така, се применува кога правилата на меѓународното приватно право водат кон правото на договорната држава. Вториот пат ги изненадува луѓето: изборот на холандското право во договор со добавувач од држава која не е договорна сепак ја вклучува Конвенцијата во игра, бидејќи Конвенцијата е дел од холандското право за меѓународна продажба.
Конвенцијата не се однесува на продажба на потрошувачи, продажба преку аукција, продажба на акции, хартии од вредност, бродови или авиони или договори во кои главниот дел од обврските на продавачот се состои од обезбедување работна сила или други услуги.
Според член 6 од Конвенцијата, страните можат да го исклучат целосно или делумно, но исклучувањето мора да биде јасно. Клаузула што наведува само дека договорот е регулиран со холандското право не го исклучува. Клаузула што наведува дека договорот е регулиран со холандското право, со исклучок на Виенската конвенција за продажба, го исклучува.
Дали неговото исклучување е мудро зависи од тоа на која страна од трансакцијата се наоѓате. Конвенцијата има кохерентен систем за усогласеност, известување за дефекти и раскинување ( избегнување ), што во некои точки функционира поповолно за продавачите отколку холандскиот закон за домашна продажба. Неговото рефлексно исклучување, како што сè уште прават многу општи услови , може да биде одлука што никој всушност не ја донел.
Кој закон се применува на побарувања надвор од договорот?
Вондоговорните барања, како што се барањата засновани на неправедно дело, се регулирани со Регулативата Рим II, а договорниот избор на закон ги опфаќа само ако клаузулата така вели. Како по правило, Рим II укажува на правото на земјата каде што настанува штетата.
Деликтот, неправедното збогатување, преговорите прекинати со лоша намера и одговорноста за производот се регулирани со Регулативата (ЕЗ) бр. 864/2007, позната како Рим II. Нејзиното општо правило е законот на земјата во која настанува штетата, без оглед на тоа каде се случил настанот што ја предизвикал и каде се чувствуваат индиректните последици. Доколку обете страни имаат вообичаено живеалиште во истата земја, наместо тоа се применува законот на таа земја. Постои клаузула за бегство за очигледно поблиска врска, која може да вклучува врска преку постоечки договор меѓу страните.
Во специфични области важат посебни правила. – Одговорноста за производот следи низа од фактори за поврзување што започнуваат со земјата каде што оштетеното лице има вообичаено место на живеење, под услов производот да бил пласиран на пазарот таму. – Нелојалната конкуренција е во согласност со законот на земјата каде што се засегнати конкурентските односи. – Повредите на правата на интелектуална сопственост се во согласност со законот на земјата за која се бара заштита, и тоа правило не може да се поништи со договор.
Рим II, исто така, им дозволува на страните да го изберат правото што се применува на вондоговорните обврски. Трговските страни можат да го сторат тоа преку договор склучен слободно пред настанот што предизвикал штета или преку кој било договор по него.
Практичната последица е дека клаузулата за избор на закон во договор треба да биде доволно широко формулирана за да ги опфати вондоговорните побарувања што произлегуваат од или се во врска со договорот. Клаузула ограничена на самиот договор остава побарувањето во деликт да се реши според правила што страните никогаш не ги земале предвид.
Кој суд одлучува и дали можете да водите судски спор на англиски јазик?
Во рамките на ЕУ, Регулативата Брисел I bis одлучува кој суд има надлежност, а во принцип се почитува писмениот избор на суд. Во Холандија, Холандскиот трговски суд ги разгледува меѓународните трговски спорови на англиски јазик доколку страните се согласиле за тоа во писмена форма.
Надлежноста во рамките на Европската Унија е регулирана со Регулативата (ЕУ) бр. 1215/2012, Регулативата Брисел I bis. Член 25 дава сила на договор за избор на суд меѓу страните, склучен во писмена форма или потврден во писмена форма. Суд избран на тој начин има исклучива надлежност, освен ако страните не се договорат поинаку или договорот е ништовен во однос на неговата суштинска важност.
Без клаузула, општото правило е дека обвинетиот е тужен во земјата-членка каде што има седиште, со алтернативни судови за договорни и деликтни спорови. Кога не се применува европски инструмент, холандскиот суд ја црпи својата надлежност од Холандскиот закон за граѓанска постапка ( Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering ).
Холандија нуди карактеристика за која вреди да се знае доколку другата страна се спротивстави на холандскиот суд поради јазикот. Холандскиот трговски суд (NCC), комора на Amsterdam Окружен суд со апелационен совет во Amsterdam Апелациониот суд ги разгледува меѓународните трговски спорови на англиски јазик и ги донесува своите пресуди на англиски јазик, под услов страните да се согласиле за ова во писмена форма. Судските такси таму се повисоки отколку во редовните постапки и се утврдени со закон, затоа проверете ги пред да се договори клаузулата.
Кој ги плаќа трошоците?
Трошоците во Холандија се пресметуваат поинаку отколку што луѓето често претпоставуваат. На страната што губи во спорот обично ѝ се наложува да ги плати судските трошоци на победникот и трошоците за извршителот, плус придонес кон адвокатските трошоци пресметани според фиксна судска скала ( liquidatietarief ), а не според самата фактура.
Тој придонес е обично далеку под реалните трошоци на случајот, па дури и добитната страна ретко излегува неутрална во однос на трошоците. Ова е суштинска разлика од земјите каде што губитничката страна ги плаќа сите проценети трошоци и припаѓа во секоја споредба на судовите.
Може ли пресудата да се изврши?
Извршувањето е третото прашање и најчесто заборавано. Пресуда од земја-членка на ЕУ може да се изврши низ целата Европска Унија без декларација за извршност. Надвор од ЕУ, извршувањето зависи од договорите или националните правила, а холандска пресуда против страна со сите нејзини средства во земја без договор за извршување може да има мала вредност.
Во таа ситуација, арбитражата често е подобро решение, бидејќи Конвенцијата од Њујорк за признавање и спроведување на странски арбитражни одлуки е обврзувачка за големото мнозинство трговски нации.
Како да составите клаузула што навистина функционира?
Функционална клаузула го наведува важечкото право и го проширува на вондоговорни побарувања, се занимава со CISG, го наведува судот или арбитражната институција и јасно става до знаење дека упатувањето е на материјалното право. Потоа, споредете ја со остатокот од договорот.
Конкретно, добра клаузула прави четири работи. – Го наведува важечкото право и наведува дека се однесува и на договорни и на вондоговорни обврски што произлегуваат од или во врска со договорот. – Доколку се работи за стоки, се наведува дали се применува Виенската конвенција за продажба или е исклучена. – Го наведува надлежниот суд или арбитражната институција, седиштето и јазикот. – Јасно става до знаење дека упатувањето е на материјалното право, а не на правилата за конфликт на тоа право. Рим I веќе исклучува такво упатување назад ( renvoi ), но кажувањето на тоа избегнува дискусија на други форуми.
Пред да го потпишете, проверете ја клаузулата со остатокот од договорот. Изборот на закон во главниот договор во комбинација со различен во приложените општи услови е чест и целосно избежлив извор на спорови. Истото важи и за клаузула за надлежност во една јазична верзија што не се совпаѓа со другата.
Кога двете страни се повикуваат на своите општи услови, борбата за форми може да значи дека ниту еден од нив не се применува. Според холандското право, член 6:225(3) од Холандскиот граѓански законик предвидува дека првиот од наведените услови има предност, освен ако другата страна изрично не го отфрли. Одговорот се разликува од земја до земја, поради што прашањето за применливото право е прво.
Конечно, задржете ја клаузулата пропорционална. За еднократна набавка на стандардни стоки, краткиот избор на холандското право и холандските судови не чини ништо и го решава прашањето. За долгорочно снабдување, лиценцирање или договор за заедничко вложување, изборот заслужува вистинска анализа за тоа каде се средствата, договорните страни и веројатните спорови. Нашите водичи за корпоративно право ги опфаќаат околните договорни прашања подетално.
пример
Хипотетички пример: холандски производител на машини продава производствена линија на купувач во Германија. Договорот само вели дека споровите одат на суд во Eindhoven.
Таа клаузула утврдува кој суд одлучува, но не и кое право се применува. Без избор, Рим I се повикува на правото на продавачот, односно на холандското право. Бидејќи обете земји се договорни држави, Виенската конвенција за продажба се применува и на продажбата, вклучувајќи ги нејзините правила за проверка на стоките и известување за дефекти. Доколку производителот на машини сакал холандско право за продажба без Конвенцијата, договорот требало тоа изрично да го наведе.
Кои грешки се појавуваат во пракса?
Повеќето проблеми произлегуваат од пет грешки: мешање на надлежноста со применливото право, претпоставка дека холандското право го исклучува CISG, занемарување на потрошувачите и вработените, заборавање на барањата во деликт и воопшто неизбирање. – Третирање на клаузулата за надлежност како избор на закон. Именувањето на холандскиот суд одредува кој одлучува, а не што е одлучено; секој има потреба од своја казна. – Претпоставка дека изборот на холандското право ја исклучува Виенската конвенција за продажба. Не го прави тоа. За меѓународна продажба на стоки, Конвенцијата ќе ја регулира усогласеноста, роковите за известување и правните лекови, освен ако не е изречно исклучена. – Занемарување на заштитените групи. Изборот на закон во договор со потрошувач или вработен е валиден, но не го прави она што обично се надева составувачот: задолжителната заштита на земјата на потрошувачот и на земјата каде што вработениот работи продолжува да постои. – Клаузула што ги опфаќа само договорните барања, оставајќи ги паралелните барања во деликт на Рим II. – Молчен договор. Без никаков избор, двете страни откриваат откако ќе започне спорот дека се применува правото на другата страна, едноставно затоа што таа страна случајно бил продавачот или давателот на услуги.
Во краток преглед
- Применливото право и надлежниот суд се две одделни прашања; обете се регулирани во договорот.
- Трговските страни можат слободно да го изберат применливото право согласно член 3 од Рим I; без можност за избор, обично се применува правото на продавачот или давателот на услуги.
- Изборот на закон не може да ја отстрани задолжителната заштита на потрошувачите и вработените, ниту да ги заменува задолжителните правила.
- За меѓународна продажба на стоки, се применува Виенската конвенција за продажба, освен ако не е изречно исклучена; изборот на холандското право сам по себе не ја исклучува.
- Напишете ја клаузулата така што ќе ги опфаќа и вондоговорните побарувања и проверете дали се совпаѓа со вашите општи услови.
Често поставувани прашања за важечкиот закон
Дали секогаш можам да го изберам холандското право за моите меѓународни договори?
Помеѓу комерцијални страни, генерално да, и избраниот закон не бара никаква поврзаност со трансакцијата. Ограничувањата се задолжителната заштита на потрошувачите и вработените, преовладувачки задолжителни правила и ситуации во кои сите други елементи на случајот се наоѓаат во една друга земја.
Што се случува ако мојата договорна страна ја исклучи Виенската конвенција за продажба?
Исклучокот е важечки ако е договорен. Договорот тогаш се регулира со националното право определено со клаузулата за избор на закон или со правото што го определува Рим I ако нема клаузула. Тогаш се применуваат правилата за домашна продажба од тоа право наместо Конвенцијата.
Дали мојот избор на закон ги опфаќа и побарувањата во деликт?
Само ако клаузулата така вели. Вондоговорните обврски спаѓаат под Рим II, кој им овозможува на комерцијалните страни да го изберат применливото право преку договор за кој слободно се преговара однапред. Ова се постигнува со формулација што се однесува на сите обврски што произлегуваат од или се во врска со договорот, без разлика дали се договорни или не.
Може ли холандски суд да примени странско право?
Да. Според член 10:2 од Холандскиот граѓански законик, холандскиот суд ги применува правилата на меѓународното приватно право и законот што тие го одредуваат, по сопствено барање. Кога станува збор за странско право, судот ја утврдува неговата содржина, доколку е потребно со помош на стручни докази или мислење за странско право. Ова одзема време и пари, што е причина внимателно да се размисли пред да се избере необично важечко право.
Дали местото на извршување го одредува применливиот закон?
Не. Според Рим I, местото на извршување не е поврзувачки фактор; вообичаеното живеалиште на продавачот, давателот на услуги или друг карактеристичен изведувач е. Местото на извршување може да биде една од околностите според клаузулата за бегство, но само по себе не го одредува владејачкото право.
Советување за применливото право во меѓународните договори
Law & More ги советува бизнисите за законот и судот што ги регулира нивните прекугранични договори: изготвување и преглед на клаузули за избор на закон и надлежност, проценка на состојбата кога не е направен избор и водење постапки во Холандија според холандското или странското право. Прашањето е најевтино за одговор кога договорот е составен, а најскапо откако ќе се појави спор. договорни адвокати можеме да ги разгледаме клаузулите во вашите меѓународни договори. Не сте сигурни каде се наоѓате? Кажете ни за вашата ситуација. Ќе ве известиме за вашите опции во рок од еден работен ден.
Како Law & More може да ви помогне со ова е објаснето на нашата корпоративен адвокат страница.
