Несолвентноста и реструктуирањето во Холандија се регулирани со Законот за банкрот (Faillissementswet, Fw), кој нуди три формални патишта: банкрот (faillissement), насочен кон ликвидација на средствата во корист на доверителите; суспензија на плаќањата (surseance van betaling), привремено одложување за бизнис кој е неликвиден, но одржлив; и Холандската шема (Wet homologatie onderhands akkoord, WHOA), која е во сила од 1 јануари 2021 година, која му овозможува на судот да потврди план за реструктуирање кој ги обврзува несогласните доверители и акционери. Кој пат е отворен зависи од тоа дали бизнисот сè уште има одржливо јадро и од тоа како се земаат раните совети.

Оваа статија објаснува што вклучува секој пат, што всушност проверува судот, кои рокови важат и каде започнува личната изложеност на директорите. Напишана е за претприемачи и одбори кои се соочуваат со проблем со ликвидноста, како и за доверители кои се обидуваат да утврдат што значи поднесувањето на должникот за нивното побарување.

Што значи несолвентност според холандското право

Холандското право не користи тест за биланс на состојба. Според член 1 Fw, должникот се прогласува за банкрот кога е во состојба на престанок на плаќање (de toestand van te hebben opgehouden te betalen), а судот ќе дојде до тој заклучок само кога има повеќе од еден доверител. Во пракса, доверителот подносител на барање мора накратко да го докаже своето барање и да посочи барем еден друг неплатен доверител, таканареченото поткрепувачко барање (steunvordering). Една неплатена фактура, колку и да е голема, не е доволна, а компанија со негативен капитал што продолжува да ги плаќа своите сметки воопшто не е несолвентна во правна смисла.

Таа разлика е комерцијално важна. Еден бизнис може да биде билансно неликвиден со години без никакви формални последици, а може да биде совршено солвентен на хартија, но сепак да биде прогласен за банкрот во рок од неколку недели затоа што му снемало готовина. Активатор е однесувањето при плаќање, а не сметките.

Барање за стечај може да поднесе самиот должник, доверител или, врз основа на јавен интерес, јавниот обвинител. Судот го разгледува барањето брзо, често во рок од неколку недели, а должникот на кого му е доставено барање од доверител има вистински, но краток рок за решавање на случајот, постигнување договор или поднесување барање за одложување на плаќањата или отворање постапка за стечајна постапка (WHOA). Чекањето до расправата е обично најскапата од достапните опции.

Што се случува откако ќе се прогласи банкрот

Со декларацијата се пренесува контролата врз имотот на стечаен управник назначен од судот (куратор), под надзор на надзорен судија (rechter-commissaris). Должникот ја губи моќта да располага со своите средства од моментот на декларацијата, која според Законот се смета дека стапува на сила на почетокот на денот на кој е донесена пресудата. Поединечното извршување од страна на доверителите запира: заплените престануваат и побарувањата мора да се поднесат кај стечајниот управник за верификација, наместо да се водат во посебни постапки.

Потоа, рангирањето одредува кој е платен. Обезбедените доверители кои имаат право на залог или хипотека можат да извршат како да немало банкрот, што ја става банката со обезбедување во материјално различна положба од обичниот добавувач. Одредени побарувања, особено даночните и долговите кон социјално осигурување и некои побарувања на вработени, се рангираат како повластени. Необезбедените доверители се исплаќаат последни и, во повеќето холандски банкроти, воопшто не се исплаќаат. Сопствената такса на стечајниот управник и трошоците за имотот доаѓаат на врвот.

Вработените се во посебна положба. Попечителот може да ги раскине договорите за вработување со дозвола од надзорниот судија и под услов да се наложи скратен отказен рок, а UWV ги презема неисплатените плати, надоместокот за одмор и пензиските придонеси за законски период според шемата за гаранција на плати (loongarantieregeling) во Законот за осигурување во случај на невработеност. Вработените погодени од стечај треба веднаш да се регистрираат кај UWV, наместо да чекаат попечителот да дејствува.

Суспензија на плаќањата: простор за дишење, а не спасување

Суспендирањето на плаќањата е достапно за должник кој предвидува дека не е во можност да продолжи да ги плаќа своите доспеани долгови. Само должникот може да поднесе барање. Судот одобрува привремено суспендирање веднаш по барањето, назначува администратор (bewindvoerder) и одредува датум за сослушување на доверителите за тоа дали треба да следи конечно суспендирање. Од тој момент должникот може да дејствува само заедно со администраторот, така што менаџментот останува на место, но повеќе не одлучува сам.

Според член 223 Fw, судот го одредува времетраењето на дефинитивното одложување на максимум осумнаесет месеци, а должникот може да побара негово продолжување, секој пат за максимум дополнителни осумнаесет месеци. Тоа изгледа великодушно на хартија. Во пракса, инструментот е слаб, бидејќи не ги обврзува обезбедените доверители или преференцијалните доверители како што се даночните власти, а одложувањето што не може да се претвори во аранжман обично се претвора во стечај. Нашиот посебен водич за одложување на плаќањата во Холандија подетално ја разгледува постапката.

Реалната употреба на суспензија е како позиција на задржување додека се договара нешто друго: продажба, рефинансирање или спогодба со доверителите. Откако WHOA стана достапен, голем дел од работата што ја вршеше суспензијата е подобро извршена преку план за реструктуирање, а бројот на суспензии соодветно се намали.

WHOA: план што ги обврзува несогласните доверители

WHOA му дозволува на должникот кој предвидува дека не е во можност да продолжи да ги плаќа своите долгови да понуди помирување со своите доверители и акционери и судот да го потврди, по што тој ги обврзува сите што ги опфаќа, вклучително и оние што гласале против. Тоа е холандска имплементација на рамката на ЕУ за превентивно реструктуирање и е најзначајната промена во холандскиот закон за несолвентност во последната генерација.

Должникот ја задржува контролата врз бизнисот. Нема попечител и нема автоматско губење на овластувањето за располагање со средствата. Судот може да назначи експерт за реструктуирање (herstructureringsdeskundige) по барање на должникот, доверител или работничкиот совет, а кога ќе поднесе барање доверител, должникот го губи ексклузивното право да понуди план, поради што доверителите не треба да претпоставуваат дека WHOA е инструмент само за должникот.

Постапката се јавува во две форми. Приватната постапка (besloten akkoordprocedure) се води зад затворени врати и не се појавува во јавен регистар, што ги штити комерцијалните односи. Јавната постапка (openbare akkoordprocedure) е објавена и е наведена според Регулативата на ЕУ за несолвентност, што ја прави препознатлива низ целата Европска Унија и затоа е изборен пат кога се вклучени странски средства или странски доверители. Изборот се прави на самиот почеток и не може лесно да се преиспита.

Доверителите и акционерите се поделени во класи според нивните права во стечај и правата што им се нудат според планот. Класата го прифаќа планот кога доверителите што претставуваат најмалку две третини од вкупниот износ на побарувањата на оние во таа класа кои всушност гласале се „за“. Планот мора да им биде достапен на оние што имаат право на глас најмалку осум дена пред гласањето, а судот го разгледува барањето за потврда помеѓу осум и четиринаесет дена откако ќе бидат поднесени извештајот за гласањето и барањето. Затоа, едноставното реструктуирање може да се заврши за неколку недели, а не за месеци.

Потврдата не е автоматска. Судот испитува дали класите биле правилно формирани, дали дадените информации биле соодветни и дали важат општите и специфичните основи за одбивање. Две заштитни мерки се најважни за поединечните доверители. Прво, ниту еден доверител не може да биде во полоша положба според планот отколку што би бил во стечај, тестот за најдобар интерес и доверител кој тврди поинаку мора да го покрене тоа на рочиштето. Второ, според член 374(2) Fw, планот мора да им понуди на малите и средните доверители со обични побарувања за стоки, услуги или штети најмалку 20 проценти од нивното побарување, освен ако не постои убедлива основа за нудење помалку, што мора да биде објаснето во планот. Правата на вработените според нивните договори за вработување воопшто не можат да се променат со план на WHOA.

Заедно со планот, судот може да наложи одложување на извршувањето за почетен период до четири месеци, со можност за продолжување до максимум осум месеци вкупно, да ги укине заплените и да му дозволи на должникот да добие привремено финансирање кое е заштитено од подоцнежно оспорување. Нашата статија за шемата WHOA ја следи постапката чекор по чекор.

Продажба на бизнисот од несолвентност

Многу бизниси не преживуваат како правно лице, туку продолжуваат како претпријатие во различни раце. Во стечај, стечајниот управник ги продава средствата, а продажбата на купувач кој го продолжува бизнисот, повторното лансирање (почеток), честопати произведува повеќе за имотот отколку парцијалната ликвидација. Стечајниот управник има должност да го постигне најдобриот резултат за заедничките доверители, па затоа купувачот кој сака сигурност треба да очекува конкурентен процес и одобрение од надзорниот судија, а не приватен договор.

Претпакетот, во кој продажбата се подготвува доверливо пред да се објави стечај и да се изврши веднаш потоа, нема законска основа во Холандија. Неговиот став се сврте кон трудовото право: во случајот Smallsteps (C-126/16) Судот на правдата во 2017 година пресуди дека претпакетот насочен кон продолжување на бизнисот не спаѓа во исклучокот за стечај, па вработените се префрлија со нивните права недопрени, а практиката во голема мера престана. Во случајот Heiploeg (C-237/20) Судот прифати во 2022 година дека исклучокот може да се примени кога претпакетот е насочен кон ликвидација, се спроведува под надзор на службеник назначен од судот и е регулиран со законски или други формални одредби. Холандската пракса оттогаш е претпазлива, а законодавството за регулирање на преносот на претпријатие во стечај и за подобрување на положбата на вработените е во подготовка, но не е во сила. Додека не се случи тоа, член 7:666 BW и двете пресуди погоре ја регулираат положбата, а секое повторно лансирање што вклучува персонал бара совет за вработување пред да се поправи структурата.

Каде директорите стануваат лично изложени

Моментот кога тешкотиите на компанијата стануваат проблем на директорот е порано отколку што претпоставуваат повеќето одбори. Се повторуваат три правци.

Првиот е член 2:248 BW. Кога компанијата е прогласена за банкротирана, стечајниот управник може да ги смета директорите солидарно и поединечно одговорни за дефицитот во имотот ако одборот очигледно ги извршил своите должности неправилно и тоа е значајна причина за банкротот. Два пропусти го олеснуваат ова материјално за стечајниот управник: неводењето соодветни книги и евиденција согласно член 2:10 BW и неподнесувањето на годишните сметки во законскиот рок согласно член 2:394 BW. Секое прекршување убедливо утврдува неправилно управување и создава претпоставка што може да се побие дека го предизвикало банкротот, што го остава одборот да се расправа за причинско-последичната врска од многу лоша почетна позиција. Навременото поднесување на сметките е најевтиното осигурување за несолвентност што може да го купи директор.

Второто е правилото Бекламел, засновано на член 6:162 BW: директор кој склучува обврска во име на компанијата знаејќи или има причина да знае дека компанијата нема да може да ја исполни обврската и нема да понуди никаков правен лек, може да биде лично одговорен пред таа договорна страна. Ова е правилото кое важи кога компанија која се бори со проблеми продолжува да нарачува акции.

Третиот е член 2:9 BW, внатрешна одговорност кон компанијата за неправилно извршување на управувачката задача, на која може да се повика и стечајниот управник. Заедно со ова се и даночните и пензиските обврски: кога компанијата не може да плати данок на плата, данок на промет или пензиски премии, одборот мора навремено да го извести даночниот собирач, а ненавременото известување за неможноста за плаќање го префрла товарот на докажување врз директорите според холандските правила за наплата на даноци.

Ништо од ова не е аргумент за неактивност. Тоа е аргумент за барање совет во моментот кога одборот првпат се сомнева дека сите доверители можат да бидат платени, бидејќи токму во тој момент изборите се најшироки и најдобро документирани.

Што да направите кога ќе ви снема пари

Започнете со сигурна краткорочна прогноза за ликвидност, неделно, а не месечно, бидејќи правниот тест е за однесувањето во плаќањето, како и за секој разговор што следи. Одбор кој може да му покаже на заемодавателот, добавувачот или судот како изгледаат следните тринаесет недели е во различна преговарачка позиција од оној кој не може.

Потоа утврдете дали проблемот е ликвидноста или деловниот модел. Проблем со ликвидноста во бизнис со одржливо јадро е она за што е дизајниран WHOA, и често може да се реши со отпишување на долгот во план додека тргувањето продолжува. Структурен проблем, каде што претпријатието губи пари на секоја единица што ја продава, не се решава со договор за спогодба, а остварувањето на таков проблем ја троши вредноста што контролираната продажба сè уште би можела да ја оствари.

Чувајте ги одлуките на одборот и нивните причини во писмена форма, бидејќи одговорноста на директорите се проценува ретроспективно и во однос на евиденцијата. Рано работете со даночните власти и пензискиот фонд, вклучително и со известувањето за неможност за плаќање. Бидете внимателни со плаќањата што фаворизираат еден доверител пред друг откако ќе се појави несолвентност, бидејќи селективното плаќање може да се поништи од страна на стечаен управник преку actio pauliana и може да поддржи лично барање против директорот кој го одобрил. И продолжете да разговарате со главните доверители: план кој е неформално дискутиран со главните засегнати страни пред формално да биде понуден, има многу поголема веројатност да биде потврден.

За доверителите важи огледалната слика. Утврдете рано дали поседувате обезбедување или задржување на сопственост, регистрирајте го вашето побарување кај стечајниот управник и сериозно сфатете ги роковите во постапката на WHOA, бидејќи приговорите на планот мора да се поднесат на рочиштето за потврда и постои ограничен простор за жалба потоа. Нашиот водич за банкрот за претприемачи и доверители утврдува што може да направи доверителот во секоја фаза.

Правни совети за несолвентност и реструктуирање

Law & More советува бизниси, директори и доверители за несолвентност и реструктуирање во Холандија: проценување кој пат одговара на ситуацијата, подготовка и преговарање за план за WHOA, аплицирање или одбрана на барање за банкрот, структурирање или оспорување на повторно отворање и одбрана на директори од барања за одговорност поднесени од стечаен управник. Работиме за холандски и меѓународни клиенти и работиме на холандски и англиски јазик.

Доколку вашата компанија е под притисок на ликвидност или сте доверител на бизнис кој поднел барање за банкрот, вредноста на советот брзо опаѓа со текот на времето. Слободно контактирајте ги нашите адвокати за банкрот за да ја разговарате вашата позиција.