Заработката прави дел од куповната цена да зависи од резултатите што бизнисот ги постигнува по завршувањето. Функционира добро кога купувачот и продавачот не се согласуваат околу вредноста, но често води до спорови, бидејќи парите на продавачот зависат од одлуките што ги донесува купувачот по продажбата.
Продавачот е уверен во прогнозата, купувачот не е. Наместо да се расправаат за проекцијата, тие се согласуваат дека фактичките резултати ќе ја решат. Тоа е силата на заработката: таа затвора трансакции кои инаку би пропаднале. Тоа е и неговата слабост: лицето кое сега го води бизнисот во голема мера ја контролира бројката врз основа на која продавачот е платен.
Што мора да дефинира клаузулата за заработка?
Четири елементи одлучуваат дали заработката функционира: метриката, периодот, формулата и сметководствената основа. Доколку еден од нив е нејасен, веројатен е спор околу плаќањето.
Метриката може да биде приход, бруто маржа, EBITDA или друга бројка, и секоја од нив создава различни стимулации. Приходите се лесни за мерење, но исто така лесно се зголемуваат на сметка на маржата. EBITDA е поблиску до вредноста на бизнисот, но многу поотворена за сметководствено влијание.
Периодот на мерење обично е од една до три години. Формулата го одредува начинот на пресметување на плаќањето, вклучувајќи го и секој праг под кој ништо не се плаќа и секој лимит. Сметководствената основа наведува кои политики се применуваат, дали и како тие можат да се променат и кој ги подготвува бројките.
Како продавачот може да ја заштити уплатата?
Ризикот на продавачот е купувачот да ја намали бројката, намерно или едноставно со тоа што го води бизнисот на свој начин. Заштитата доаѓа од договори, права за информации и механизам за брзо решавање на спорови.
Обичните одлуки по завршувањето можат да го намалат резултатот без никаква лоша намера. Замислете распределба на групните режиски трошоци на стекнатата компанија, преместување на клиент во сестрински субјект, одложување на приходите до по периодот на заработка или инвестирање во голем раст што ја намалува краткорочната добивка.
Договорната заштита произлегува од таа листа. Договорете се за условите за тоа како ќе се води бизнисот во текот на периодот: нема промена на сметководствените политики, услови на дофат на рака за групни трансакции, нема пренос на клиенти или договори надвор од субјектот и дефинирано ниво на континуирани инвестиции.
Дајте му на продавачот права за информации, со периодични бројки, наместо еден извештај на крајот, и право на ревизија. И договорете механизам за спорови: независен експерт со краток распоред, наместо судски постапки две години подоцна.
Што додава холандскиот закон ако договорот е тивок?
Холандскиот закон нуди застој, но не е замена за внимателно изготвување. Барањата за разумност и праведност (redelijkheid en billijkheid) важат за секој договор.
Според член 6:248 BW, договорот има не само правни последици за кои се договориле страните, туку и оние што произлегуваат од законот, обичајот и разумноста и праведноста. Затоа, купувачот кој манипулира со исходот може да биде одговорен.
Доколку заработката е структурирана како условна исплата, член 6:23 BW може да му помогне и на продавачот. Доколку страната која има интерес условот да не биде исполнет го спречила неговото исполнување, условот се смета за исполнет, доколку разумноста и праведноста го бараат тоа. Обратното правило важи за страната која го воспоставува условот во свој интерес.
Ослонувањето на овие отворени стандарди е скапо и неизвесно. Судот ги мери сите околности, а исходот е тешко да се предвиди. Третирајте ги како сигурносна мрежа, а не како план.
Како може купувачот да се заштити?
Ризикот на купувачот е огледална слика: продавач кој останува и се снаоѓа кон метриката на сметка на бизнисот. Примери се бркање приходи што нема да се повторат или одложување на потребните расходи.
Доколку продавачот е вклучен, договорите треба да важат во двата правци. Заработката исто така треба да биде усогласена со метриката за која купувачот всушност е заинтересиран.
Купувачот треба да се согласи и што ќе се случи ако го продаде бизнисот или го реорганизира за време на периодот на заработка. Вообичаеното решение е да се забрза плаќањето на дефинирана основа, наместо да се остави клаузулата да работи врз ентитет кој повеќе не постои во иста форма.
Кои се практичните точки за изготвување?
Користете работен пример, држете го периодот краток и поставете реалистичен праг. Проверете и дали поедноставен механизам на цени дава ист резултат.
- Дефинирајте ја метриката со упатување на обработен пример приложен кон договорот. Нумерички пример решава повеќе спорови отколку еден став со дефиниции.
- Одржувајте го периодот на мерење краток.
- Поставете го прагот на ниво што е реално остварливо. Заработката што секој приватно очекува да не успее е едноставно попуст презентиран како плаќање.
- Размислете дали поедноставен механизам, како што е пониска фиксна цена или одложено плаќање без услови, би го постигнал истиот комерцијален резултат без ризик.
Најчесто поставувани прашања
Дали заработката е услов според холандскиот закон?
Може да биде. Доколку плаќањето доспее дури кога ќе се исполни целта, може да се применат правилата за условни обврски во Холандскиот граѓански законик, вклучувајќи го и членот 6:23 BW.
Кој одлучува ако страните не се согласат околу пресметката?
Тоа е до договорот. Многу страни избираат независен експерт чија одлука е обврзувачка (bindend advies). Без таква клаузула, спорот оди на суд.
Во краток преглед
- Заработката поврзува дел од цената со резултатите по завршувањето и го премостува јазот во вреднувањето.
- Прецизно дефинирајте ја метриката, периодот, формулата и сметководствената основа, по можност со разработен пример.
- На продавачот му се потребни договори, информации и права за ревизија, како и механизам за брз спор.
- Членовите 6:248 и 6:23 BW нудат задна заштита, но тие се несигурни и скапи за потпирање.
- Купувачот треба да се согласи на двонасочни договори и што ќе се случи при продажба или реорганизација.
Не сте сигурни каде се наоѓате? Кажете ни за вашата ситуација. Ќе ве известиме за вашите опции во рок од еден работен ден.
Како Law & More може да ви помогне со ова е објаснето на нашата корпоративен адвокат страница.
