1. Вовед
На 20 година, Европскиот парламент ја усвои Четвртата Директива за спречување перење пари. Врз основа на оваа Директива, секоја земја-членка е должна да формира UBO регистар. Сите UBO на една компанија треба да бидат вклучени во регистарот. Бидејќи UBO ќе го квалификува секое физичко лице кое директно или индиректно поседува повеќе од 2015% од (акционерскиот) интерес на една компанија, а не да биде компанија котирана на берзата. Во случај на неуспех да се воспостави UBO (а), последната опција може да биде да се смета дека физичкото лице од повисокото раководство на една компанија е UBO. Во Холандија, регистарот UBO треба да биде вграден пред 25 јуни 26 година. Очекувањето е дека регистарот ќе донесе многу последици за холандската и европската деловна клима. Кога некој не сака да биде непријатно изненаден, јасна слика за претстојните промени ќе биде од суштинско значење. Затоа, овој напис ќе се обиде да го разјасни концептот на регистарот UBO со анализа на неговите карактеристики и импликации.
2. Европски концепт
Четвртата Директива за спречување перење пари е производ на европското одлучување. Идејата зад воведувањето на оваа Директива е дека Европа сака да ги спречи перачите на пари и финансиските терористи да го користат сегашното слободно движење на капиталот и слободата за снабдување финансиски услуги за нивни криминални цели. Во согласност со ова е желбата да се утврди идентитетот на сите UBO, да бидат лица со значителна моќност. Регистарот на UBO претставува само дел од промените донесени од Четвртата Директива за спречување перење пари за остварување на целта.
Како што споменавме, Директивата треба да се применува пред 26 јуни 2017 година. На темата на регистарот UBO, Директивата дава јасна рамка. Директивата ги обврзува земјите членки да донесат што е можно повеќе правни лица во рамките на законодавството. Според Директивата, три типа на органи треба да имаат пристап до податоците на UBO во секој случај: надлежните органи (вклучително супервизорските органи) и сите единици за финансиско разузнавање, надлежните органи (вклучително финансиски институции, кредитни институции, ревизори, нотари, брокери) и даватели на услуги за коцкање) и сите лица или организации кои можат да покажат легитимен интерес. Меѓутоа, земјите-членки се слободни да се одлучат за целосно јавен регистар. Терминот „надлежни органи“ не е дополнително објаснет во Директивата. Од таа причина, Европската комисија побара појаснување во нејзиниот предлог-измена на Директивата од 5 јули 2016 година.
Минималната количина на информации што мора да се вклучи во регистарот е следното: полно име, месец на раѓање, година на раѓање, националност, земја на живеење и природата и обемот на економскиот интерес што го поседува UBO. Покрај тоа, дефиницијата на терминот „UBO“ е многу широка. Терминот не вклучува само директна контрола (врз основа на сопственост) од 25% или повеќе, туку и можна индиректна контрола на повеќе од 25%. Индиректната контрола значи контрола на кој било друг начин освен преку сопственост. Оваа контрола може да се заснова на критериуми за контрола во договорот на акционерите, можноста да има далекусежно влијание врз компанијата или можноста, на пример, да назначува директори.
3. Регистарот во Холандија
Холандската рамка за примена на законодавството за регистарот UBO во голема мерка е истакната во писмото до министерот Дијселблоем од 10 февруари 2016 година. Во однос на субјектите опфатени со барањето за регистрација, писмото укажува дека скоро ниту еден од постојните типови на холандски ентитетите ќе останат недопрени, освен единствената сопственост и сите јавни субјекти. Исто така, исклучени се и наведените компании. За разлика од трите категории на лица и органи кои имаат право да извршат увид во информациите во регистарот, избрани на европско ниво, Холандија се одлучува за јавен регистар. Ова е затоа што ограничениот регистар повлекува недостатоци во однос на трошоците, изводливоста и веродостојноста. Бидејќи регистарот ќе биде јавен, ќе се градат четири заштитни мерки за приватност во:
3.1. Секој корисник на информациите ќе биде регистриран.
3.2. Пристапот до информациите не се дава бесплатно.
3.3. Корисниците, освен специјално определените органи (надлежни органи, меѓу кои и холандската банка, органот за финансиски пазари и органот за финансиски надзор) и холандската единица за финансиско разузнавање ќе имаат пристап до ограничен пакет на податоци.
3.4. Во случај на ризик од киднапирање, изнуда, насилство или заплашување, ќе следи проценка на ризик од случај до случај, во која ќе се испита дали пристапот до одредени податоци може да биде затворен доколку е потребно.
Корисниците, освен специјално определените органи и АФМ, можат да пристапат само до следниве информации: име, месец на раѓање, националност, земја на живеење и природата и обемот на економскиот интерес што го има корисниот сопственик. Овој минимум значи дека не сите институции што треба да направат задолжително истражување за UBO можат да ги изведат сите потребни информации од регистарот. Тие ќе треба сами да ги соберат овие информации и да ги зачуваат овие информации во нивната администрација.
Со оглед на тоа што назначените органи и ФИУ имаат одредена истражна и супервизорска улога, тие ќе имаат пристап до дополнителни податоци: (1) ден, место и земја на раѓање, (2) адреса, (3) број на службата за граѓани и / или број за идентификација на странски даноци (ТИН), (4) природата, бројот и датумот и местото на издавање на документот со кој е потврден идентитетот или копија на тој документ и (5) документација со која се докажува зошто лицето има статус од UBO и големината на соодветниот (економски) интерес.
Очекувањата се дека Стопанската комора ќе управува со регистарот. Податоците ќе дојдат до регистарот со доставување на информациите од самите компании и правни лица. UBO не може да одбие учество во доставувањето на овие информации. Понатаму, надлежните органи, исто така, во некоја смисла, ќе имаат функција за извршување: тие имаат одговорност да ги достават до регистарот сите информации што ги имаат, што се разликува од регистарот. Надлежните надлежни во областа на борбата против перењето пари, финансирање на тероризам и други форми на финансиски и економски криминал имаат надлежните органи, во зависност од големината на нивната задача, ќе имаат право или треба да достават податоци што се разликуваат од регистарот. Сè уште не е јасно кој ќе биде официјално надлежен за извршната задача во врска со (правилното) доставување на податоците на UBO и кој ќе има (можеби) право да изрече казни.
4. Систем без недостатоци?
И покрај строгите услови, законодавството UBO не изгледа дека е водоотпорно од сите аспекти. Постојат неколку начини на кои може да се осигура дека некој не спаѓа во опсегот на регистарот UBO.
4.1. Доверба-фигура
Некој може да избере да работи преку фигурата на довербата. Бројките на доверба подлежат на различни правила според директивата. Директивата бара регистар и за фигурите на доверба. Сепак, овој специфичен регистар нема да биде отворен за јавноста. На овој начин, анонимноста на лицата зад доверба останува обезбедена во понатамошна мерка. Примери на фигури на доверба се англо-американската доверба и довербата на Курајао. Бонаре исто така знае бројка што може да се спореди со довербата: DPF. Ова е посебен вид фондација, која за разлика од довербата, поседува правно лице. Со него управува законодавството БЕС.
4.2. Трансфер на седиштето
Четвртата Директива за спречување перење пари го споменува следново во однос на нејзината применливост: „... компании и други правни лица основани на нивната територија“. Оваа реченица подразбира дека компаниите, кои се основани надвор од територијата на земјите-членки, но подоцна го префрлаат своето седиште на компанијата во земја-членка, не се опфатени со закон. На пример, може да се размислува за популарни правни концепти, како што се Ltd.ерси Рибар, БЕС БЕВ и Американ АД. ДДФ исто така може да одлучи да го премести своето вистинско место во Холандија и да продолжи да ги извршува активностите како ДЗР.
5. Претстојни промени?
Прашањето е дали Европската унија ќе сака да ги завери горенаведените можности за избегнување на законодавството на УБО. Сепак, засега нема конкретни индикации дека промените ќе се случуваат во овој момент на краток рок. Во нејзиниот предлог изнесен на 5 јули, Европската комисија побара неколку измени во Директивата. Овој предлог не вклучува промени во врска со претходното. Понатаму, сè уште не е јасно дали предложените измени ќе се спроведат. Сепак, нема да биде погрешно да се земат предвид предложените измени и можноста други измени да бидат направени во подоцнежен момент. Четирите главни промени како што се предложени во моментов се како што следува:
5.1. Комисијата предлага регистарот да биде целосно јавен. Ова значи дека директивата ќе биде прилагодена на местото на пристап од поединци и организации што можат да покажат легитимен интерес. Онаму каде нивниот пристап претходно може да биде ограничен на претходно споменатите минимални податоци, регистарот сега ќе биде целосно обелоденет и за нив.
5.2. Комисијата предлага да се дефинира поимот „надлежни органи“ на следниов начин: „.. оние јавни органи со назначени одговорности за борба против перење пари или финансирање на тероризам, вклучително даночни органи и органи кои имаат функција да испитуваат или гонат перење пари, поврзани предикативни престапи и финансирање на тероризам, трагање и заплена или замрзнување и конфискација на криминални средства “.
5.3. Комисијата бара поголема транспарентност и подобра можност за идентификација на UBO-то преку интерконекција на сите национални регистри на земјите-членки.
5.4. Покрај тоа, Комисијата предлага, во некои случаи, да се намали стапката на УБО од 25% на 10%. Ова ќе биде случај за правните лица да бидат пасивно нефинансиско лице. Овие се „.. Посреднички субјекти кои немаат никаква економска активност и служат само за да ги оддалечат корисниците од имотот“.
5.5. Комисијата предлага да се измени рокот за спроведување од 26 јуни 2017 година до 1 јануари 2017 година.
Заклучок
Воведувањето на јавниот регистар UBO ќе има далекусежни импликации за претпријатијата во земјите-членки. Лицата кои директно или индиректно поседуваат повеќе од 25% од (акционерскиот) интерес на компанија што не е котирана компанија, ќе бидат принудени да направат многу жртви во областа на приватноста, зголемувајќи го ризикот од уцена и киднапирање; И покрај тоа што Холандија посочи дека ќе даде се од себе за да ги ублажи овие ризици колку што е можно повеќе. Покрај тоа, некои случаи ќе добијат поголеми одговорности во врска со забележување и пренесување на податоци што се разликуваат од податоците во регистарот UBO. Воведувањето на регистарот UBO може да значи дека ќе се префрли фокусот на фигурата на доверба, или правна институција основана надвор од земјите-членки, која потоа може да го пренесе своето вистинско место во земја-членка. Не е сигурно дали овие структури ќе останат одржливи опции во иднина. Тековната предложена измена на Четвртата Директива за перење пари ани сè уште не содржи никакви промени во овој момент. Во Холандија, главно, треба да се земе предвид предлогот за интерконекција на националните регистри, можна промена во барањата од 25% и евентуален датум за рано спроведување.