Новиот амандман на законот за надзор на канцелариите за холандски труст и обезбедување на домашен плус
Во текот на изминатите години, холандскиот доверлив сектор стана високо регулиран сектор. Довербата канцеларии во Холандија се под строг надзор. Причината за ова е што регулаторот на крајот разбрал и сфатил дека канцелариите за доверба се изложени на голем ризик да се вклучат во перење пари или водење бизнис со измамнички партии. За да можат да вршат надзор на канцелариите за доверба и да го регулираат секторот, во 2004 година стапи во сила актот за надзор на канцеларијата за холандски труст (ВТ). Врз основа на овој закон, канцелариите за доверба треба да исполнуваат неколку барања за да можат да ги спроведуваат своите активности. Неодамна беше усвоен уште еден амандман на Wtt, кој стапи во сила на 1 јануари 2019 година. Овој законодавен амандман вклучува, меѓу другото, дека дефиницијата за давател на живеалишта според Wtt стана поширока. Како резултат на овој амандман, повеќе институции спаѓаат во опсегот на ВТ, што може да има големи последици за овие институции. Во овој напис ќе биде објаснето што амандманот на WTT вклучува во однос на обезбедување на живеалиште и кои практични последици од амандманот се во оваа област.
1. Позадината на законот за надзор на канцеларијата на холандскиот фонд
Доверба канцеларија е правно лице, компанија или физичко лице кое, професионално или трговско, обезбедува една или повеќе услуги за доверба, со или без други правни лица или компании. Како што веќе наведува името на Wtt, канцелариите за доверба се предмет на надзор. Надзорен орган е холандската Централна банка. Без дозвола од холандската Централна банка, на канцелариите за доверба не им е дозволено да работат од канцеларија во Холандија. WT, меѓу другите субјекти, вклучува дефиниција на канцеларија за доверба и барања што канцелариите за доверба во Холандија мора да ги исполнат за да добијат дозвола. Wtt класифицира пет категории на услуги за доверба. Организациите што ги обезбедуваат овие услуги се дефинираат како канцеларија за доверба и бараат дозвола според Wtt. Ова се однесува на следниве услуги:
- да се биде директор или партнер на правно лице или компанија;
- обезбедување адреса или поштенска адреса, заедно со обезбедување дополнителни услуги (обезбедување на домашен плус);
- користење на компанија за спроводници во корист на клиентот;
- продажба или посредување при продажба на правни лица;
- делувајќи како управник.
Холандските власти имаа различни причини за воведување на Wtt. Пред воведувањето на Wtt, секторот за доверба не беше мапиран, или едвај, особено во однос на големата група помали канцеларии за доверба. Со воведување надзор, може да се постигне подобар поглед на секторот за доверба. Втората причина за воведување на Wtt е тоа што меѓународните организации, како што се Работната група за финансиска акција, посочија на зголемен ризик канцелариите за доверба да се вклучат, меѓу другото, во перење пари и фискално затајување. Според овие организации, постоел ризик за интегритет во секторот за доверба што треба да се направи податлив со регулирање и надзор. Овие меѓународни институции исто така препорачаа мерки, вклучително и принципот „знаеј го твојот клиент“, кој се фокусира на нерасипно деловно работење и каде канцелариите за доверба треба да знаат со кого водат деловни активности. Наменето е да се спречи деловното работење да се спроведува со измамнички или криминални страни. Последната причина за воведување на Wtt е тоа што саморегулацијата во врска со канцелариите за доверба во Холандија не се сметаше за доволна. Не сите канцеларии за доверба беа предмет на истите правила, бидејќи не сите канцеларии беа обединети во гранка или професионална организација. Покрај тоа, недостасува надзорен орган што може да обезбеди спроведување на правилата. [1] Потоа Wtt осигури дека е воспоставена јасна регулатива во врска со канцелариите за доверба и дека гореспоменатите проблеми се решаваат.
2. Дефиниција за обезбедување на услуга за домашно плус
Од воведувањето на Wtt во 2004 година, има редовни измени и дополнувања на овој закон. На 6 ноември 2018 година, холандскиот сенат усвои нов амандман на Wtt. Со новиот акт за надзор на канцеларијата на холандски доверба 2018 (Wtt 2018), кој стапи на сила на 1 јануари 2019 година, условите што треба да ги исполнат канцелариите за доверба станаа поостри и надзорниот орган има на располагање повеќе средства за спроведување. Оваа промена, меѓу другите, го прошири концептот на „обезбедување на домицилен плус“. Според стариот Wtt, следната услуга се сметаше за услуга за доверба: обезбедување адреса за правно лице во комбинација со вршење дополнителни услуги. Ова се нарекува и обезбедување на домицил плус.
Како прво, важно е да се разбере што точно значи одредбата за живеалиште. Според Wtt, одредбата за живеалиште е обезбедување на поштенска адреса или адреса на посета, по налог или правно лице, компанија или физичко лице кое не спаѓа во истата група како давателот на адресата. Ако субјектот кој ја обезбедува адресата, покрај оваа одредба, врши дополнителни услуги, ние зборуваме за обезбедување на домицил плус. Заедно, овие активности се сметаат за услуга за доверба според Wtt. Следниве дополнителни услуги се однесуваа на стариот WT:
- давање совети или давање помош во приватното право, со исклучок на вршење активности за прием;
- давање совети за данок или грижа за даночните пријави и сродните услуги;
- вршење на активности поврзани со подготовка, проценка или ревизија на годишните сметки или спроведување на администрации;
- регрутирање директор за правно лице или компанија;
- други дополнителни активности утврдени со општ управен налог.
Обезбедувањето на живеалиште заедно со вршење на една од дополнителните услуги споменати погоре, се смета за услуга за доверба според стариот WTT. Организациите кои обезбедуваат оваа комбинација на услуги мора да имаат дозвола според Wtt.
Според Wtt 2018, дополнителните услуги се малку изменети. Сега се однесува на следниве активности:
- давање правен совет или давање помош, со исклучок на вршење активности за прием;
- грижа за даночните декларации и сродните услуги;
- вршење на активности поврзани со подготовка, проценка или ревизија на годишните сметки или спроведување на администрации;
- регрутирање директор за правно лице или компанија;
- други дополнителни активности утврдени со општ управен налог.
Јасно е дека дополнителните услуги под Wtt 2018 не отстапуваат многу од дополнителните услуги под стариот Wtt. Дефиницијата за давање совети во рамките на првата точка е малку проширена и давањето на даночни совети е извадено од дефиницијата, но во спротивно станува збор за скоро исти дополнителни услуги.
Како и да е, кога Wtt 2018 ќе се спореди со стариот Wtt, може да се види голема промена во однос на обезбедувањето на домицил плус. Согласно член 3 став 4 алинеја бр. 2018 година, забрането е да се вршат активности без дозвола врз основа на овој закон, кои се насочени и кон обезбедување на поштенска адреса или на адреса за посета, како што е наведено во делот б на дефиницијата за доверба услуги и при вршење на дополнителни услуги, како што е наведено во тој дел, во корист на едно исто физичко лице, правно лице или компанија.[2]
Оваа забрана се појави затоа што честопати обезбедувањето на живеалиште и извршувањето на дополнителни услуги разделени во пракса, што значи дека овие услуги не ги спроведува истата страна. Наместо тоа, една страна на пример ги извршува дополнителните услуги и потоа го доведува клиентот во контакт со друга странка која обезбедува живеалиште. Бидејќи извршувањето на дополнителни услуги и обезбедување на престој не се спроведени од иста страна, ние во принцип не зборуваме за доверба услуга според стариот Wtt. Со одвојување на овие услуги, исто така, не е потребна дозвола според стариот WT и на тој начин се избегнува обврската за добивање на оваа дозвола. Со цел да се спречи ова раздвојување на услугите за доверба во иднина, забрана е вклучена во член 3, став 4, под б ВТ 2018.
3. Практични последици од забраната за раздвојување услуги од доверба
Според стариот Wtt, активностите на давателите на услуги што ги одделуваат обезбедувањето на живеалиштето и вршењето дополнителни активности и ги извршуваат овие услуги од различни страни, не спаѓаат во дефиницијата на услугата за доверба. Меѓутоа, со забраната од член 3, став 4, пот б ВТ 2018, исто така е забрането за странките кои ги одделуваат услугите на доверба да вршат вакви активности без дозвола. Ова значи дека страните кои сакаат да продолжат да ги извршуваат своите активности на овој начин, бараат дозвола и затоа, исто така, потпаѓаат под надзор на Холандската национална банка.
Забраната подразбира дека давателите на услуги обезбедуваат услуга за доверба во согласност со Wtt 2018 кога вршат активности што се насочени и кон обезбедување на живеалиште и за вршење дополнителни услуги. Затоа, на давателот на услугата не му е дозволено да извршува дополнителни услуги и последователно да го доведе својот клиент во контакт со друга странка која обезбедува живеалиште, без да има дозвола според Wtt. Понатаму, давател на услуга е не е дозволено да се однесува како посредник со тоа што клиентот ќе стапи во контакт со разни страни кои можат да обезбедат живеалиште и да вршат дополнителни услуги, без дозвола.[3] Ова е дури и случај кога овој посредник не обезбедува сам дом, ниту извршува дополнителни услуги.
4. Упатување клиенти кон специфични добавувачи на живеалиште
Во пракса, честопати има странки кои вршат дополнителни услуги и последователно го упатуваат клиентот кон специфичен добавувач на живеалиште. За возврат за ова упатување, давателот на домицил често плаќа комисија на странката што го упатила клиентот. Сепак, според Wtt 2018, веќе не е дозволено давателите на услуги да соработуваат и намерно да ги разделуваат своите услуги за да се избегне Wtt. Кога една организација врши дополнителни услуги за клиентите, не е дозволено да ги упатуваат овие клиенти на специфични добавувачи на живеалиште. Ова имено подразбира дека постои соработка помеѓу страните што има за цел да се избегне ВТ. Покрај тоа, кога ќе се добие комисија за упати, очигледно е дека постои соработка помеѓу страните во кои се разделени услугите на доверба.
Релевантната статија од Wtt зборува за вршење активности насочени кон и обезбедување поштенска адреса или адреса за посета и при вршење дополнителни услуги. Меморандумот за изменување и дополнување се однесува на доведување на клиентот во контакт со различни партии. [4] Wtt 2018 е нов закон, така што во овој момент нема судски пресуди во врска со овој закон. Понатаму, релевантната литература ги дискутира само промените што ги вклучува овој закон. Ова значи дека, во овој момент, сè уште не е јасно како законот точно ќе работи во пракса. Како резултат, во овој момент не знаеме кои активности точно спаѓаат во дефинициите за „насочени“ и „контактирање со нив“. Затоа, во моментов не е можно да се каже кои дејства потпаѓаат точно под забраната на членот 3, став 4, под б Wtt 2018. Сепак, сигурно е дека ова е лизгачка скала. Упатувањето на специфични даватели на живеалишта и добивањето на провизија за овие упати се смета за доведување клиенти во контакт со добавувач на живеалишта. Препорачувањето на специфични даватели на живеалишта со кои има добри искуства претставува ризик, иако клиентот во принцип не е директно упатен до давател на живеалиште. Меѓутоа, во овој случај се споменува одреден добавувач на живеалиште со кој клиентот може да контактира. Постои голема можност ова да се смета за „доведување на клиентот во контакт“ со давател на живеалиште. На крајот на краиштата, во овој случај клиентот не мора самиот да вложи напори да најде добавувач на живеалиште. Сè уште е прашањето дали зборуваме за „доведување на клиент во контакт“ кога клиентот е упатен на пополнета страница за пребарување на Google. Ова е затоа што при тоа, не се препорачува никаков специфичен давател на живеалиште, но институцијата му дава на клиентот имиња на даватели на живеалиште. Со цел да се разјасни кои дејства точно спаѓаат во опсегот на забраната, законската одредба ќе треба понатаму да се развива во судската пракса.
5. заклучок
Јасно е дека Wtt 2018 може да има големи последици за партиите кои вршат дополнителни услуги и во исто време ги упатуваат своите клиенти на друга страна што може да обезбеди живеалиште. Според стариот WTT, овие институции не спаѓаа во опфатот на Wtt и затоа не бараа дозвола според Wtt. Сепак, откако стапи на сила Wtt 2018, постои забрана за т.н. раздвојување на услугите за доверба. Отсега, институциите што вршат активности што се фокусираат на обезбедување на живеалиште и на вршење дополнителни услуги, спаѓаат во опфатот на ВТ и треба да добијат дозвола согласно овој закон. Во пракса, постојат многу организации кои вршат дополнителни услуги, а потоа ги упатуваат своите клиенти на снабдувач на живеалиште. За секој клиент што тие го упатуваат, тие добиваат провизија од давателот на домицил. Сепак, од стапувањето на сила на Wtt 2018, веќе не е дозволено давателите на услуги да соработуваат и намерно да ги раздвојуваат услугите за да се избегне Wtt. Организациите кои работат врз оваа основа, според тоа, треба да ги разгледаат своите активности критички. Овие организации имаат две опции: тие ги прилагодуваат своите активности, или спаѓаат во опсегот на Wtt и затоа бараат дозвола и подлежат на надзор на холандската Централна банка.
Контакт
Ако имате прашања или коментари по читањето на овој напис, Ве молиме слободно контактирајте го г-дин. Максим Ходак, адвокат на Law & More преку maxim.hodak@lawandmore.nl, или г-дин. Том Меевис, адвокат во Law & More преку tom.meevis@lawandmore.nl, или јавете се на +31 (0) 40-3690680.
[1] К. Фриелинк, Toezicht Trustkantoren во Недерленд, Девентер: Волтерс Клуер Недерленд 2004 година.
[2] Камерстукен Втори 2017/18, 34 910, 7 (Нота ван Виџигинг).
[3] Камерстукен Втори 2017/18, 34 910, 7 (Нота ван Виџигинг).
[4] Камерстукен Втори 2017/18, 34 910, 7 (Нота ван Виџигинг).